Жанр: Социология и антропология
Юридическая антропология
...№ !S37.
10 Введение
вом, после чего, как утверждали самые смелые из них, и государство,
и право исчезнут с лика земли, создав аналогию с идиллическим
Золотым веком, когда не было ни права, ни принуждения.
Силлогизм идентификации права с государством отбрасывал в
потемки первобытности, или, по необходимости, в эпоху предправа,
к "безгосударственным" обществам.
Кроме того, что право может, как мы убедимся ниже, обходиться
без государства, само понятие государства тоже слишком
расплывчато, чтобы стать основанием для столь важного эпистемологического
различия. Современная политическая антропология
достаточно часто доказывает, что вместо различия "государственных"
и "безгосударственных" обществ гораздо оправданнее изучать
широкий спектр - от сегментарных обществ, чья регуляция
основана на более или менее устойчивом равновесии между составляющими
его группами, до современных обществ, обладающих
специализированным и централизованным управленческим
аппаратом.
Наконец, нельзя обойти молчанием другой фактор - консерватизм
юристов, о чем часто говорят с осуждением. У этого консерватизма,
несомненно, есть свои социологические и исторические
корни, но он происходит также от ряда культурных факторов:
почтительное отношение к государству, предпочтение порядка
и безопасности конфликту, рассматриваемому как патология,
- все это привело многих юристов к двойному идеализму. Прежде
всего, это идеализация нормы: общество, не имеющее четко
составленного свода норм, не имеет, по их мнению, права. А ведь
благодаря анализу таких авторов, как М. Аллио и Э. Ле Руа, мы
знаем теперь, что многие традиционные общества подчиняются не
столько фиксированным нормам, сколько моделям поведения, наказание
за нарушение которых не является автоматическим. Однако
эти общества никак нельзя назвать анархическими. Другая
идеализация - это "блестящая изоляция" права, сводящая его к
чистой технике: право издавна преподается как свод норм, несущих
в самих себе смысл и способ эволюции.
Открытость права в отношении антропологии позволила бы
ему обрести немного скромности, хотя бы потому, что побудила
бы добывать исходный материал в полевых исследованиях. Начиная
с Б. Малиновского (1884-1942) антропология развивается не
только в успокоительной тиши библиотек: антрополог должен на
время погружаться в общество, которое он наблюдает. О юристах
этого не скажешь: всем известно, насколько оторваны друг от друга
теоретики и практики. Но ведь ни практика, ни теория, взятые
отдельно, недостаточны для построения реальности. Если бы юристы
более конкретно исследовали свое собственное общество, они,
Введение 11
несомненно, лучше поняли бы, что правовые явления бесконечно
богаче тех представлений, к которым они слишком часто сводят
свое знание.
Однако времена меняются. Среди юристов уверенность понемногу
вытесняется сомнениями, и они обращают взор на правовые
дисциплины, некогда считавшиеся "вспомогательными"
(термин, который на практике часто бывает синонимом "бесполезного")
или почти неизвестными. Юридическая антропология
принадлежит к последним. Это изменение пока еще слишком
недавнее, чтобы можно было предсказать его будущее. Его же
происхождение, в любом случае, более зримо: кризис этатистских
идеологий, обеспокоенность юристов количественным ростом
производства норм и соответственно их быстрым изменением,
падение значения письменного слова в наших новых информационных
системах.
Возможно, в XXI в. история антропологии и история права
сблизятся. Но сегодня юридическая антропология своим теоретическим
развитием больше обязана социальной антропологии, чем
праву, разрабатываемому юристами, поэтому в первой части работы
мы считаем более чем необходимым рассмотреть эту проблему
в ее развитии.
Наша работа, таким образом, делится на три части: рассмотрение
меняющегося состояния западной юридической антропологии;
исследование основных правовых механизмов традиционных
обществ так, как нам их описывает юридическая антропология;
первые попытки создания общей юридической антропологии с учетом
опыта изучения как традиционных, так и современных обществ.
Делая такую заявку, автор осознает, что в рамках данной работы
он лишь частично может сдержать свои обещания. В работе
в действительности неизбежны свои пределы.
Первый связан с тем, что данная работа не является трактатом
для специалистов, поэтому многие специалисты останутся не
до конца удовлетворенными.
Второй - педагогического свойства: данная работа предназначена
прежде всего для студентов юридического профиля, поэтому
можно заранее предвидеть, что очень немногие из них ранее
изучали антропологию, поэтому были необходимы упрощения,
которыми, надеюсь, мы не злоупотребили.
Последний - научного характера, и касается он географической
локализации обществ, о которых чаще всего идет речь. Термин
"традиционные общества", значение которого мы поясним
ниже, является понятием, которое позволяет объединить многочисленные
общества во времени и пространстве. Наш выбор пал
12 Введение
на общества Черной Африки' и инуитов (часто именуемых эскимосами).
Многие другие общества в Северной Африке, Азии, в
частности в Индонезии, могли бы в равной степени быть упомянутыми
в нашей работе, ибо были исследованы специалистами по
юридической антропологии. Но сложилось так, что исторически
именно Черной Африке было посвящено много работ, и она продолжает
оставаться основным полем исследования многих авторов.
Инуиты же, народ охотников и собирателей, стали предметом
наших собственных исследований на протяжении десятилетия,
и поэтому в этой области автор может считать себя более
компетентным.
Вынужденный налагать определенные ограничения на выбор
географии исследования, автор пошел на такие же ограничения с
точки зрения удовлетворения читательского интереса. Юридическая
антропология часто ставит вопросы, на которые сейчас
нет окончательного ответа. Но любая наука развивается, стимулируемая
собственными сомнениями. Именно поэтому, не ограничивая
юридическую антропологию изучением давно ушедших
обществ или обществ, уходящих в глубь истории, мы считаем,
что у этой науки есть будущее, которое данная работа стремится
предугадать.
Наконец, хотелось бы поблагодарить тех, кто читал работу
в рукописи и дал ценные советы. Это прежде всего относится к
Ж. Карбонье.
Имеется в виду Тропическая Африка (прим. перев.)
ЧАСТЬ ПЕРВАЯ
РАЗМЫШЛЕНИЯ О ПОДМЕНЕ ПОНЯТИЙ:
ВИДЕНЬЕ ЗАПАДА
Юридическая антропология во многом зависит от эволюции
взглядов западного наблюдателя на общества, отличные от своего
собственного. Проблема подмены понятий - и трудности осознать
ее в развитии теоретических взглядов - является, таким образом,
определяющей. Ее признание означает, что прежде всего должны
быть выработаны критерии представлений о реальном, которые
ориентируют интеллектуальную деятельность человека по
анализу внешнего мира, воспринимаемого как объективная данность,
обладающая внутри себя собственной внутренней системой
связей. Такая позиция кажется нам вполне "естественной", но стала
таковой относительно недавно и поэтому остается неустойчивой.
Колониальные инициативы Запада, эта своего рода материальная
база антропологии, основывались именно на этой установке.
С тех пор юридическая антропология смогла утвердиться и
выработать ряд теоретических посылок, на основе которых ей
удалось более четко сформулировать свои основные концепции и
методологию. Мы рассмотрим все эти проблемы в следующих четырех
главах.
Развитие представлений о реальном
Точность воспроизведения -
еще не истина.
А. Матисс
Юридическая антропология в начале своего развития взяла за
объект исследования отдаленные общества, что предполагало установление
с ними материальных контактов. Чаще всего эти контакты
устанавливались в ходе колонизации, что сыграло важную
роль в генезисе дисциплины.
Мифы западной антропологии. Желая найти свидетельства
интереса неевропейских обществ к Западу или к другим, отличным
от них, обществам, мы обнаружим, что с нашей стороны антропология
как научное познание является запоздалым созданием
западной культуры. Территориальная экспансия, чаще всего реализуемая
в форме колонизации, была одновременно и благом, и
злом для западной антропологии. Благом, поскольку для Запада
это была возможность ощутимо констатировать существование
культурных различий. Злом, потому что процесс колонизации,
предполагающий подчинение колонизуемого колонизатору, ставит
на первое место неравенство соотношения сил, что создает такое
же культурное неравенство. И это несправедливое неравенство,
сквозь призму которого выражались различные варианты западного
этноцентризма, на целые столетия задержало развитие антропологии.
Незнание Другого выразилось еще в одной крайности - в
мифе о Добром Дикаре, уходящем в глубь античности. Западу
пришлось долго колебаться между этими двумя мифами.
Понятие варварства в классической античности. Определение
варвара ("барбарофона") было дано Гомером в отношении
кариян', сражавшихся на стороне греков. Варваром вначале был
тот, кто говорил по-другому, но не обязательно иностранец или
' Карияне - жители Карий, области на юго-западе Малой Азии (прим.
перев.).
незнакомец. Для греков варвары - это те, кто ведет себя нерационально
и несдержанно, живет далеко от мест, где расцвела
единственно подлинная цивилизация, а именно их цивилизация.
Только софисты воспринимали греков и варваров как две схожие
и равные составляющие единого человеческого рода. Для большинства
же варвар - это иностранец, чужой, другой, хотя и не
обязательно враг. Кроме того - и именно это существенно отличает
античный этноцентризм от современного расизма - понятие
варварства касалось прежде всего культуры: варвар вполне мог
вступить в лоно цивилизации, если отказывался от собственных
ценностей в пользу ценностей греков. В целом проявление ксенофобии
ограничивалось случаями, когда правящие группы усматривали
угрозу себе в конкуренции со стороны некоторых этнических
меньшинств (евреи в Александрии).
Действительно, суждения о варваре главным образом зависели
от исторических условий, в которых развивались эти контакты:
в Греции лишь со времен греко-персидских войн варвар стал
отождествляться с врагом. В Риме возобладала подобная же позиция.
За исключением отдельных исторических моментов, Рим проявлял
больше терпимости, чем более поздние колонизаторы: расизм,
основанный на биологических критериях и на внешних физических
данных, неведом им; в римском пантеоне занимали свое
место "иностранные" боги; вместо того, чтобы насаждать латынь,
Рим изучает греческий язык; довольно скоро императорами становятся
не только италийцы, но прежде всего представители покоренных
народов; статус захваченных территорий весьма различный,
но оставляет за их населением довольно большую степень
автономии, включая область частного права.
Неоднократно и в Греции, и в Риме мы встречаем миф о
добром дикаре. Некоторые греческие авторы пишут о неграх внутренней
Африки как о самых древних и самых красивых народах,
пишут о том, что они изобрели искусство, религию и письменность;
в Илиаде (1, 423) именно к ним отправляются Зевс и другие
боги на пиршества'. Тацит в "Германии" (1 в. н.э.) много раз противопоставляет
добродетели варваров падению нравов среди римлян;
четыре века спустя марсельский священник Сальвиан напишет
то же самое.
Конечно, мы имеем дело с неким приемом, когда такое описание
варваров служит целям критики того общества, в котором
живет наблюдатель. Но сами методы колонизации выдают все же
различия между варварами и цивилизацией, носителями которой
выступали древние, а также разницу в обхождении с покоренными
народами. Когда греки имели дело с народами, считавшимися
' "Зевс громовержец вчера к отдаленным водам океана с сонмом бессмертных
на пир к эфиопам отошел непорочным" (цит. перев.).
16__________________________Глава 1. Развитие представлений о реальном
примитивными, они чаще всего захватывали их силой; напротив, в
других случаях они заключали договоры. Так же и римляне обычно
проявляли уважение к местным правам и институтам в провинциях
с древней цивилизацией (Египет, Малая Азия), тогда как
их влияние было гораздо сильнее в тех провинциях, в которых до
их покорения городская жизнь была слабо выражена или вовсе
отсутствовала (Африка, дунайские провинции).
Античные люди, таким образом, не были расистами, редко -
ксенофобами. (В Афинах метеки были лишены некоторых гражданских
и политических прав, но нельзя говорить о враждебности
к ним полноправных граждан.) Тем не менее, если философия
и право получили там известное всем развитие, антропология
упустила шанс на рождение, который могли дать частые и
повторяющиеся контакты с отдаленными обществами. Ибо античное
общество, поставив перегородку между Цивилизацией и
Варварством, было глубоко этноцентрично: достойными интереса
были только греческие или римские ценности и институты.
Очень редкие авторы тех времен, таким был Геродот, заняли
позицию, близкую к современным этнологам. Но все же ученые и
изредка военачальники или чиновники донесли до нас некоторые
сведения этнографического характера: Цезарь неоднократно описывает
обычаи, социальную и политическую организацию галлов;
Тацит - германцев (у которых заметно влияние матрилинейных
связей); Страбон дает первое описание так называемого
"высиживания яиц" - обряда, состоявшего в том, что мужчины
изображали внешние признаки процесса рождения ребенка, дабы
установить свои права на ребенка своей жены (не можем ли мы
усмотреть отголоски этого обряда в установившейся недавно у
нас практике, когда муж присутствует у изголовья жены при
рождении ребенка и даже активно участвует в повивальном обряде?).
Секст Эмпирик упоминает о "ритуальном молчании", которое
происходит у персов после смерти какого-либо предводителя:
в течение пяти дней после смерти правителя времени предписано
остановиться, мир как бы погружается в хаос, ни один из
законов не исполняется, и когда восходит на престол новый суверен
и восстанавливает порядок и право, его роль по возрождению
жизни становится еще более примечательной (наш закон о
помиловании, датируемый вступлением в должность нового президента,
также свидетельствует о стремлении сгладить мрачные
стороны прошлого и дать импульс к возрождению). Этот обычай,
часто отмечаемый в последующие эпохи во многих частях света,
в действительности принадлежит к различным вариантам инверсионных
структур, знакомых многим обществам (праздник дураков,
карнавалы).
К данному списку следовало бы добавить имена Полибия, Посидониоса,
Гесиода, Диодора Сицилийского, Аристотеля, но никто
из них не был подлинным основателем антропологии: можно лишь
говорить об этнографии (описание нравов различных народов).
Поворот XVIII века. Средние века тоже отмечены этноцентризмом,
но его основания отличны от времен античности, поскольку
изменились культурные условия: уже нет ни римлян, ни
варваров, но есть объединенные христиане и братья во Христе.
Ясно, что варварство означает в этих условиях нехристианский
мир. Так же, как и во времена античности, это состояние не считается
раз и навсегда данным: достаточно язычникам принять христианскую
веру. Начиная с Возрождения, с первой волной западной
колонизации, которая идет в Новом Свете, эта установка осуществляется
на практике. Если некоторые авторы (Монтень, Ж. де
Лери, доминиканец Лас Казас, Жак Боэмус) проявляют дальновидность
в установлении диагноза болезни и становятся на защиту
"диких" народов, все же чаще всего сравнивают их, путем зоологических
метафор, с животными без души и без веры в бога или
описывают их в идиллических тонах как "добрых дикарей"
(А. Веспуччи и X. Колумб). Теологи же, со своей стороны, проявляют
невиданную изобретательность, чтобы приобщить к божественному
откровению этих бестолковых из Нового Света, накручивая
занимательные сюжеты по поводу сотворения мира.
В XVII в. культура становится более светской, а включение
Возрождением в оборот образов античности открывает новое направление,
благодаря которому позднее, в XVIII в., произойдет
новый поворот. В самом деле, экзотические общества, о которых
поступает все возрастающая информация, рассматриваются как
исторические эквиваленты нашей античности, и поэтому одно пытаются
объяснить через другое, прибегая к методу сравнения. Легко
догадаться, что именно здесь следует искать исторические истоки
антропологии современных обществ: другие общества более не
считаются отклоняющимися от нормы, их включают в нашу собственную
культурную ауру. Позднее придет время оспорить европейские
общества: ведь вначале считалось, что они берут свои
истоки в античности в форме материализации мифа о добром
дикаре. Однако научный подход приходит на смену мифотворчеству.
Мы стоим на пороге зарождения антропологии, которая стала
детищем XVIII в.
В 50-е годы XVIII в. мы, наконец, выходим из предыстории
нашей дисциплины. С одной стороны, признание Другого как иного,
пусть и второсортного, существа получает свое распространение,
хотя миф о добром дикаре с новей силой дает о себе знать (он
часто используется философами для того, чтобы оттенить смысл
своих проектов социальных и политических реформ). Подобно греческим
софистам, некоторые авторы думают, что различные культуры
являются многообразным выражением единой человеческой
общности. В 1728 г. Ж. Ф. Лафито, публикуя "Нравы американских
18 Глава 1. Развитие представлений о реальном
дикарей в сравнении с нравами древних времен", стремится создать
сравнительную науку по изучению культурных различий. В
1755 г. в своей знаменитой работе "Рассуждение о происхождении
и основаниях неравенства между людьми" Ж.-Ж. Руссо предписывает
новой философии изучать все незападные общества. Его философия
истории частично основана на постулате о неполноценности
"цивилизованного" западного человека по отношению к
американскому "дикарю".
За этим первым смещением центра следует второе, тоже фундаментального
значения, позволяющее проводить научный анализ
человека. Этот последний мыслится не только как субъект, но и
как объект знания - эволюция, подготовленная зародившимся в
XVI в. гуманизмом. М. Фуко это хорошо понимал, когда писал: "До
конца XVIII в. человека как бы не существовало... Его проблема не
была ни самой старой, ни самой непреходящей из тех проблем,
которые ставились человеческим знанием. Человек - это изобретение,
недавнюю дату открытия которого можно обнаружить в
археологии нашей мысли". Это изобретение человека, которое несет
в себе дуализм субъекта наблюдающего и субъекта наблюдаемого,
свойственный до этого только точным наукам, приобретает
двойственный характер от упора на эмпирический характер наблюдения:
отныне требовалось мыслить человека на основе наблюдения
его в конкретном действии, а не отправляясь от предположений
трансцендентального характера (вера в Божественное
провидение либо вера в человека как меру всего сущего).
Эти изменения в западной мысли делают возможным то, что
не было таковым накануне, - возникновение антропологии, которая
сама определялась постепенно как наука о человеке в его
культурном многообразии (термин "этнология" появился в 1787 г.
из-под пера А. Шаванна). Отсюда появилась и юридическая антропология.
Связь антропологии с колонизацией. Любой прогресс научного
знания ведет к подмене старых ошибок новыми. Ниже мы увидим,
что однолинейный эволюционизм XIX в. был один из таких
заблуждений и что нарождающаяся антропология немало претерпела
от этой детской болезни. Но было бы невозможно не связать
эту теоретическую ориентацию со второй волной колонизации,
которая пришлась на этот век. Устанавливая неразрывную связь
между самыми "примитивными" обществами и нашим обществом,
эволюционизм оправдывал колонизацию как инструмент ускорения
истории: подчинить народы - значит цивилизовать их. Сегодня
легко подчеркивать ложный характер этого аргумента, но в то
время большинство искренне верило в него. Что бы там ни было,
констатация этого хронологического совпадения, возможно, и оправдывает
часто повторяемое суждение, что антропология это "дочь
колонизации".
Действительно, общественные науки при своем зарождении
окрашены некоторым социальным и политическим консерватизмом:
они должны были дать правителям инструмент, служащий
обеспечению порядка и социального мира. Отсюда легко вывести,
что и антропология тоже была инструментом в руках колонизаторов:
лучше знать традиционные общества означало лучше господствовать
над ними. Но, с другой стороны, общественные науки
служили иной ориентации и в XX в. были, скорее, дисциплинами,
оспоривающими установленный порядок. Антрополог стал в большинстве
случаев "естественным адвокатом" изучаемого населения,
как об этом сказал М. Леирис.
Но и в прошлом антропологи практически никогда не были в
услужении у колониальной администрации. Великобритания в большей
мере, чем Франция, развивала прикладную антропологию,
поскольку она избрала метод косвенного управления (indirect rule),
состоящего, как и у древних римлян, в максимальной опоре на
традиционные структуры власти (Малиновский, кстати, был сторонником
косвенного управления, которое для него было более
прогрессивным и больше обеспечивало культурный плюрализм,
чем политика ассимиляции, которой отдавала предпочтение Франция).
Однако следует признать, что и во Франции, и в Англии
колониальная администрация и этнологи сотрудничали мало. Что
касается Великобритании, то во всех ее африканских колониях и в
Австралии за период с 1908 г. по 1935 г. лишь всего восемь этнографов
работали в колониальной администрации. Можно, правда,
сказать, что антропологи могут оказывать влияние на колониальную
администрацию и не участвуя непосредственно в ней. Они
обычно не пишут законов, но способствуют часто определению
рамок, в которых местные жители должны доказать наличие у
них определенных прав. Сейчас это, например, происходит во многих
арктических зонах. В начале XX в. Малиновский и Радклиф-Браун
даже изобрели понятие "ватага" (horde), дабы сохранить права
аборигенов Австралии перед английскими колонизаторами.
Во Франции колониальная администрация не пользовалась
услугами этнографов, предпочитая им услуги военных из Службы
по делам туземцев. Правда, в 1943 г. был создан отдел научных
колониальных исследований под управлением Министерства по
делам колоний, где начинались карьеры многих этнологов. Но, как
правило, губернаторы даже не открывали написанные этнологами
доклады. Юристы проявили больше рвения: по заданию губернаторов
им пришлось редактировать в Тропической Африке своды
обычного права, которые должны были изменить традиционное
право под предлогом сведения воедино и уточнения его норм.
Таким образом, можно заключить, что антропология связана с
колонизацией в том смысле, что последняя дает ей материальную
возможность открыть для себя экзотические общества. Мы убе20
Посмотри в окно!
Чтобы сохранить великий дар природы — зрение,
врачи рекомендуют читать непрерывно не более 45–50 минут,
а потом делать перерыв для ослабления мышц глаза.
В перерывах между чтением полезны
гимнастические упражнения: переключение зрения с ближней точки на более дальнюю.
димся в дальнейшем, что после первой мировой войны прогресс
юридической антропологии был наиболее ощутим в европейских
странах, которым удалось сохранить за собой обширные колониальные
территории. Антропология не была, однако, инструментом
колониализма, она, скорее, разоблачала его. Во многих отношениях
она была и остается дисциплиной, которая неоднократно предостерегала
от опасностей этноцентризма.
Этноцентризм - довольно старая позиция, общая для большинства
обществ, как современных, так и традиционных. Последние
совсем не составляют исключения. Как пишет об этом К. ЛевиСтрос,
"для широких слоев человеческого рода в течение десятков
тысячелетий понятие человечества, казалось, практически отсутствовало.
Человечество прекращается за пределами границ племени,
лингвистической группы, нередко даже за пределами деревни,
причем в такой степени, что большое число так называемых
примитивных народностей дают сами себе названия, которые
означают "люди" или, иногда (скажем об этом довольно деликатно),
"хорошие", "замечательные", "завершенные", в то же время
давая другим названия, в которые входят такие определения, как
"плохие", "злые", "ходящие по земле обезьяны" или "куриные
яйца". Так, термин "инуиты" означает "настоящие люди", в то
время как соседние с инуитами индейцы называют их эскимосами,
т. е. ."пожирателями сырого мяса" (синоним "дикарей"), а те, в
свою очередь, называют их "вшами".
У представителей западного общества часто был такого же
рода рефлекс во время первых контактов с "дикими народами" в
Америке. В 1579 г. в своем знаменитом эссе "О каннибалах" Монтень
уже писал: "Ведь, по правде говоря, у нас, по-видимому, нет
другого мерила истинного и разумного, как служащие нам примерами
и образцами мнения и обычаи нашей страны. Тут всегда и
самая совершенная религия, и самый совершенный государственный
строй, и самые совершенные и цивилизованные обычаи".
Этноцентризм сводится, таким образом,, к представлению о другом
обществе в зависимости от собственных идейных категорий,
что весьма часто ведет к тому, что сравниваемое общество лишается
какого-либо уважения. Этот этноцентризм был характерен (и
сохраняется по сей день) и в юридической области. Самое большое
смешение понятий, и мы будем к этому возвращаться не раз, состоит
в отождествлении права и закона, права и государства.
Ж. Пуарье прав, когда, перечисляя основные образующие признаки
этого юридического этноцентризма, называет наследие римского
права, рассматриваемого долгое время как писаный Разум;
...Закладка в соц.сетях
