Жанр: Документальная
Акционерное обшество: материалы и инструкции
...ез обязательного подчинения внутреннему
трудовому распорядку: рабочее время, время на отдых и питание и т.п. -
нормами КЗоТ РФ не регламентируется (предмет договора сторон). Гарантии
Работодателя (Заказчика) и компенсации по социальному обеспечению Гарантии
согласно нормам КЗоТ РФ: на оплачиваемый ежегодный отпуск, на оплату
времени нетрудоспособности, на пенсию в старости, охрану труда и т.п.
Оплачиваются больничные листы, пенсии при постоянной потере трудоспособности,
неиспользованный отпуск при увольнении и т.п. СТ. 40, 40", 139,
143, 145 и 236-243 КЗоТ Нормы КЗоТ не действуют, и их включение в контракт
в качестве его условий может быть предметом договора сторон. Отпуск
не гарантируется. Другие гарантии осуществляются, если Управляющий самостоятельно
платит соответствующие страховые взносы в государственные
внебюджетные фонды. Ответственность Генерального директора (Управляющего)
Несет все виды ответственности (в т.ч. имущественную) в пределах делегированных
полномочий и в соответствии с законодательством РФ, в Т.Ч.
ПО ГК И КЗоТ (административную, уголовную). ст. 135, 214, 249 КЭоТ,
СТ.71 Закон об АО Несет все виды ответственности перед Заказчиком. Необходимо
оговорить условия ответственности в контракте. ст. 393-406 ГК,
ст.71 Закон об АО Имущественная ответственность Генерального директора
(Управляющего) Несет материальную ответственность по КЗоТ РФ с возмещением
ущерба Обществу В Пределах реального ущерба за счет удержания из
зарплаты и имущественную ответственность по ГК РФ с возмещением убытков:
реального ущерба с упущенной выгодой, в т.ч. из личного имущества. ст.
118, 119, 121, 123-126 КЗоТ, ст.71 Закон об АО По ГК РФ имущественная
ответственность предполагает возмещение Управляющим Обществу убытков:
реального ущерба с упущенной выгодой, в т.ч. из личного имущества. ст.
53, 393-406 ГК, ст.71 Закон об АО
Имущественная ответственность Работодателя (Заказчика) Возмещение
ущерба, причиненного повреждением здоровья работника при выполнении трудовых
обязанностей, осуществляется согласно нормам КЗоТ РФ. ст. 159 КЗоТ
Нормы КЗоТ РФ не действуют, необходимо отдельно оговаривать в контракте
условия ответственности Заказчика перед Управляющим (предмет договора
сторон). ст. 393-406 ГК Порядок и условия прекращения контракта или его
досрочного расторжения Согласно нормам КЗоТ РФ, которые не противоречат
Закону об АО. ст. 29, 254 КЗоТ, ст. 69 Закон об АО На любых оговоренных
условиях и в соответствии с Законом об АО (предмет договора сторон). ст.
450-453 ГК, ст. 69 Закон об АО Порядок и условия разрешения споро" между
сторонами Согласно порядку и нормам КЗоТ РФ: споры разрешаются в комиссиях
по трудовым спорам и районных (городских) судах общей юрисдикции.
СТ.201-221 КЗоТ Споры между Заказчиком и Управляющим разрешаются в арбитражных
судах. Уплата налогов Работодатель обязан взымать налоги и
страховые платежи с оплаты труда в соответствии с законодательством РФ.
ст.236,237 КЗоТ Управляющий самостоятельно вносит подоходный налог и
страховые взносы в государственные страховые фонды, удерживая их по мере
выплаты сумм дохода. Он осуществляет их уплату к 15.07, 15.08, 15.11 с
предоставлением декларации о совокупном доходе до 1 апреля года, следующего
за отчетным.
При принятии решения о заключении контракта с Генеральным директором
следует обратить внимание на ряд особенностей.
Контракт, заключаемый с гражданином на основании трудового законодательства
с учетом норм гражданского законодательства (в т.ч. Закона об
АО), является трудовым. Гражданин по этому контракту имеет статус Генерального
директора.
Контракт, заключаемый с Гражданином-Предпринимателем (без образования
юридического лица), аналогичен договору на услуги от сторонней организации.
Гражданин в этом случае должен обладать статусом Предпринимателя,
который он может получить в порядке, процедуры которого даны в Приложении
6. Гражданин по этому контракту имеет статус Управляющего.
Выбирая вариант для заключения контракта с Генеральным директором
(директором), необходимо учитывать, что при заключении предпринимательского
контракта Гражданин-Предприниматель будет платить неодинаковый
размер налогов и взносов в страховые фонды с одной и той же суммы вознаграждения
по сравнению с гражданином, заключившим с Обществом трудовой
контракт. Кроме того, для Общества по уплате налогов и взносов они будут
неравнозначны при прочих равных условиях. Разница в налогооб-
ложении наглядно показана в Приложении 2, а особенности внесения подоходного
налога и взносов в государственные страховые фонды - в Приложении
3.
В заключаемых контрактах надо особо уделить внимание следующим моментам.
1. Определение предмета контракта.
В трудовом контракте это - выполнение гражданином (Работником) трудовой
функции наилучшим образом для Общества (Работодателя), а в предпринимательском
- оказание услуг предпринимателем по управлению Обществом с
целью получения прибыли Обществом (Собственником).
2. Срок действия контракта.
По трудовому законодательству срок действия контракта может быть определен
конкретным сроком (но не более 5 лет) или выполнением определенной
работы (до наступления определенного события).
Срок действия предпринимательского контракта может быть любой.
3. Определение условий по организации труда (оказанию услуг),
социальным льготам и гарантиям.
Если в Обществе существуют локальные правовые документы, регламентирующие
условия организации труда (режим труда и отдыха, система оплаты,
вознаграждения, стимулирования, компенсаций, механизм регулирования выплат
в зависимости от различных факторов и пр.), предоставления социальных
льгот и гарантий для Генерального директора (Управляющего), то в
контракте используются ссылки на эти положения и определяются конкретные
числовые значения и условия, которые в документах отсутствуют. В случае
отсутствия таких документов в Обществе (или недостаточной детализации в
них необходимых условий) эти условия должны быть зафиксированы в контракте.
А. Определение оплаты труда (вознаграждения) за выполнение обязанностей.
По трудовому контракту Генеральный директор за выполняемые им обязанности
должен получать заработную плату, а по другим типам контрактов -
вознаграждение с компенсацией затрат по выполнению услуг или без нее.
Рассматривая этот аспект контракта, надо иметь ввиду, что заработная
плата (вознаграждение) для Генерального директора делится на две части:
гарантированную часть - оклад (месячное содержание, месячный аванс) и
переменную часть, зависящую от результатов деятельности, - премия (надбавка)
или/и доля прибыли Общества. Размер доли прибыли должен быть достаточно
существенным для Предпринимателя, так как прибыль акционерного
общества - это цель его услуг. Значимость условия получения Обществом
прибыли для Генерального директора можно повысить не только прямым увеличением
ее доли в вознаграждении, но и предоставлением ему опциона на
приобретение акций Общества с определенными условиями.
Общество оговаривает те затраты по управлению Обществом, которые оно
компенсирует Генеральному директору (состав компенсируемых расходов дан
в Приложении 5). Если компенсация производится по фактическим затратам и
ее размер больше, чем компенсация по законодательно установленным нормам,
то эта разница отражается на размере совокупного дохода Генерального
директора, с которого уплачивается подоходный налог. При заключении
предпринимательского контракта условия о компенсации затрат по управлению
Обществом можно не включать. В этом случае должен учитываться соответственно
размер этих издержек в получаемом Предпринимателем вознаграждении.
Б. Определение социальных гарантий и льгот.
В трудовом контракте социальные гарантии и законодательно определенные
льготы регулируются КЭоТ РФ (см. Приложение 3). В предпринимательском
контракте эти вопросы необходимо оговаривать и вносить их как
условия в контракт.
Общество обычно предоставляет работникам сверх установленных трудовым
законодательством РФ льготы и гарантии, которые закрепляются юридически
в коллективных договорах. Генеральный директор, как правило, является
доверенным лицом со стороны Работодателя (Собственника) по заключению
коллективного договора. Льготы и гарантии этого характера, определяемые
коллективным договором, Генеральный директор не вправе предоставлять сам
себе. Такие льготы и гарантии, а также условия их получения, Работодатель
(Собственник) оговаривает непосредственно в контракте с Генеральным
директором, а именно:
условия режима труда и отдыха, продолжительность рабочего дня
(недели) получения ежегодного отпуска (срок; длительность; сохранение
вознаграждения; доплата на отпуск и т.п.);
условия сохранения и порядок выплаты пособия (вознаграждения) при
возникновении у Генерального директора временной нетрудоспособности и
т.п.;
условия страховки на случай смерти или несчастного случая (получения
увечья);
дополнительные оплачиваемые льготы,
условия компенсаций и порядок их получения при прекращении и/или расторжении
контракта,
4. Определение ответственности.
Как уже отмечалось, КЗоТ РФ не предоставляет возможность защитить
имущественные интересы акционеров, как то обязывает законодательство РФ,
регулирующее функционирование акционерных обществ. Максимально, что Общество
получить в качестве возмещения в случае нанесения убытков Обществу
действиями (или бездействием) Генерального директора - реальный
ущерб.
О возможности применения мер ответственности к Генеральному директору
(в рамках ответственности в качестве должностного лица Общества), используемых
в трудовом законодательстве и уже упомянутых на стр.5-7 настоящего
методического материала, можно добавить следующее.
На Генерального директора и его заместителей распространяется ограниченная
материальная ответственность:
А. В размере 1 среднемесячной заработной платы за причиненный ущерб:
а) излишними денежными выплатами:
б) неправильной постановкой учета и хранения материальных и денежных
ценностей;
в) непринятием необходимых мер к предотвращению простоев, выпуска недоброкачественной
продукции, хищений, уничтожения и порчи материальных и
денежных ценностей:
Б. В размере 3 должностных окладов при вине в незаконном увольнении
или переводе работника Общества на другую работу.
При полной материальной ответственности ущерб подлежит возмещению в
полном объеме без каких-либо ограничений в размере. Генеральный директор
несет полную материальную ответственность в следующих случаях:
а) возложения на него полной материальной ответственности отдельными
законами и постановлениями, в связи с причинением им ущерба при исполнении
трудовых обязанностей;
б) когда ущерб причинен преступными действиями, установленными приговором
суда;
в) когда с Генеральным директором магазина (при отсутствии заведующих
отделами и секций) заключен письменный договор о полной материальной ответственности
за необеспечение сохранности ценностей (постановление Госкомтруда
СССР и ВЦСПС от 28.12.77. в редакции от 14.09.81.).
Генеральный директор, как должностное лицо, несет перед государством
ответственность (в том числе уголовную и административную). Административная
ответственность - ответственность за правонарушения, связанные с
несоблюдением установленных правил в сфере охраны порядка управления,
государственного и общественного порядка, природы, здоровья населения, и
других правил, обеспечение выполнения которых входит в его должностные
обязанности. Согласно законодательству РФ ответственность лиц бывает в
зависимости от основания возникновения обязательства - договорная (основание
- договор, контракт) и внедоговорная (основание - законодательный
акт). На Генерального директора распространяется как договорная, так и
внедоговорная ответственность. Административная ответственность является
внедоговорной ответственностью, регулируется законодательными актами, в
которых используются такие меры административной ответственности как:
Предупреждение;
Штраф:
Конфискация предмета;
Лишение специального права (лицензии, разрешения и т.п.);
Исправительные работы;
Арест.
Наиболее употребительны такие меры ответственности как предупреждение,
штраф и лишение специального права. Для должностных лиц по статьям
КоАП РФ, упомянутым на стр.7 настоящих методических материалов, размер
налагаемых штрафов от 1 до 100 минимальных размеров оплаты труда, а по
статьям УК РФ размер штрафов колеблется до 500 минимальных размеров оплаты
труда, а также может применяться увольнение от должности с лишением
права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью
на срок либо без такового.
Примером договорной ответственности может служить ответственность за
разглашение коммерческой тайны.
Отдельно необходимо оговорить в контракте имущественную ответственность
Генерального директора. Ответственность Генерального директора
наступает при наличии его вины - умысла или неосторожности в неисполнении
обязанности либо в исполнении ее ненадлежащим образом (СТ.401 ГК).
Если Генеральный директор виновен в получении Обществом убытков, то по
ст. 53 п.З и 393 ГК он обязан их возместить.
Убытки - это выраженный в денежной форме ущерб, который причинен противоправными
действиями.
Убытки включают в себя (ст. 15 ГК): Реальный ущерб (расходы, понесенные
при выполнении нарушенного обязательства,
повреждение или утрата имущества).
Упущенную выгоду.
Упущенная выгода - доход, который получил бы Собственник (Заказчик)
вследствие исполнения обязательства Генеральным директором.
Кроме того, Генеральный директор, согласно статье 71 Закона об АО,
несет солидарную ответственность (см. о солидарной ответственности в
"Разделе II. Член Правления" настоящего методического материала).
5. Уплата подоходного налога и взносов.
По законодательству уплата подоходного налога и страховых взносов в
государственные страховые фонды осуществляется Работодателем.
Предприниматель самостоятельно осуществляет уплату всех страховых
взносов и подоходного налога (подача декларации за год до 1 апреля года,
следующего за отчетным, и уплата налогов и страховых взносов к 15 июля,
к 15 августа, к 15 ноября).
6. Определение условий досрочного прекращения контракта.
Основания прекращения трудового контракта могут соответствовать КЗоТ
РФ. Пункт 4 статьи 254 КЗоТ РФ позволяет вводить для Генерального директора
дополнительные основания по расторжению контракта. Такие основания
должны отражаться непосредственно в контракте (например, по статье 69
Закона об АО с членом исполнительного органа общее собрание акционеров
или Совет директоров, в зависимости от компетенции, может расторгнуть
контракт в любое время).
В предпринимательском контракте условия прекращения контракта могут и
не соответствовать основаниям, поименованным в КЗоТ РФ.
7. Определение условий разрешения споров.
Споры между сторонами трудового контракта разрешаются в районных (городских)
судах общей юрисдикции.
Споры между сторонами предпринимательского контракта разрешаются в
арбитражном суде.
В обоих случаях можно заранее определить местоположение суда, в который
будет обращаться истец.
ТРУДОВОЙ КОНТРАКТ- АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА С ГЕНЕРАЛЬНЫМ ДИРЕКТОРОМ.
место заключения контракта "___" ____________ 199_ Г.
Акционерное общество открытого типа фирменное наименование, именуемое
в дальнейшем "Работодатель", в лице ___________________________ действующего
на основании Устава Общества, с одной стороны, и гражданин
__________________________-, именуемый в дальнейшем "Генеральный директор",
руководствуясь решением Работодателя, оформленного протоколом общего
собрания акционеров N _ от "_________ 199_ г., и трудовым и гражданским
законодательством РФ, заключили контракт о нижеследующем.
1. Общие положения
1. Предмет контракта
1.1. Работодатель назначает гражданина ___________________ на должность
Генерального директора с возложением на него правомочий по управлению
акционерным обществом для получения прибыли Обществом.
2 ВАРИАНТ - Работодатель назначает гражданина _______
______________________. на должность Генерального директора с возложением
на него правомочий по управлению акционерным обществом с целью получения
акционерным обществом прибыли в размере___.
1.1. Работодатель назначает гражданина ___________________________ на
3 ВАРИАНТ должность Генерального директора с возложением на него правомочий
по управлению акционерным обществом с целью получения прибыли
акционерным обществом в размере, определяемом ежегодным общим собранием
акционеров (и/или решением Смета директоров).
2. Срок контракта
2.1. Контракт действует в течение уставного срока полномочий с даты
вступления Генерального директора в должность до даты освобождения от
нее в соответствии с локальными документами Общества.
2 ВАРИАНТ Контракт действует в течение __- летнего срока полномочий с
даты вступления Генерального директора в должность до даты освобождения
от нее в соответствии с локальными документами Общества.
II. Взаимные обязательства
3. Обязательства Работодателя
3.1. Работодатель обязуется:
3.1.1. передать Генеральному директору имущество и права для управления
Обществом в пределах, определенных уставными документами Общества и
настоящим контрактом:
3.1.2. делегировать Генеральному директору права по определению состава
и объема сведений, составляющих коммерческую тайну, а также порядок
защиты коммерческой тайны:
3.1.3. не вмешиваться в оперативную деятельность Общества за исключением
случаев, предусмотренных уставными документами Общества и законодательством
РФ,
3.1.4. выплачивать заработную плату и другое вознаграждение согласно
условиям настоящего контракта (статье 8 настоящего контракта),
3.1.5.1 предоставить право пользования на время действия контракта:
служебным автомобилем Общества для выполнения обязанностей по управлению
Обществом;
служебной квартирой по адресу ... автостоянкой (гаражом) по адресу
2 ВАРИАНТ 1 3.1. Работодатель обязуется:
3.1.1. обеспечить Генерального директора необходимыми средствами для
выполнения возложенных на него функций, предусмотренных настоящим контрактом;
3.1.2. своевременно выплачивать заработную плату и другое вознаграждение
согласно статье 8 настоящего контракта,
4. Обязательства Генерального директора
4.1. Генеральный директор обязуется:
4.1.1. руководствоваться в своей деятельности решениями общего собрания
акционеров, уставными и локальными документами Общества и законодательством
РФ:
4.1.2. обеспечить надлежащее исполнение заключенных договоров, соблюдение
прав собственности других субъектов, антимонопольного законодательства
РФ, закона "О коллективных договорах и соглашениях", трудового
законодательства РФ, безопасных условий труда в Обществе:
4.1.3. обеспечить выполнение экологических требований в соответствии
с действующими нормами, обеспечить в процессе деятельности Общества реализацию
продукции, непричиняющей вред здоровью;
4.1.4. предоставлять отчет о своей деятельности в порядке и сроки,
предусмотренные уставными и локальными документами Общества;
4.1.5.12 обеспечить получение (увеличение) прибыли Обществом:
4.1.6. обеспечить устойчивое финансовое положение Общества:
2 ВАРИАНТ 4.1.6. обеспечить стабилизацию финансового положения Общества
и его динамич-
ное экономическое, производственное и социальное развитие;
4.1.7. обеспечить техническое оснащение Общества;
4.1.8. обеспечить эффеективное управление денежным оборотом
4.1.9. обеспечить выполнение договорных обязательств Общества;
4.1.10. обеспечить выполнение программ социального развития;
4.1.11. обеспечить выполнение условий коллективного договора;
4.1.12. обеспечить защиту сведений, составляющих коммерческую тайну
Общества и не разглашать эти сведения после прекращения трудовых отношений
с Работодателем (в течение... лет).
4.2. Генеральный директор обязан быть собственником акций Общества,
число которых определяется уставными документами Общества.
III. Взаимные права 5. Права Генерального директора
5.1. Генеральный директор без доверенности имеет право:
5.1.1. действовать от имени Общества, представлять его интересы:
5.1.2. распоряжаться средствами и имуществом Общества в пределах, установленных
уставными и локальными документами Общества;
5.1.3. открывать в банках расчетный и другие счета;
5.1.4. совершать сделки, заключать договоры, в пределах полномочий,
предоставленных уставными и локальными документами Общества;
5.1.5. выдавать доверенности, утверждать штаты, издавать приказы и
давать указания, обязательные для всех работников Общества;
5.1.6. нанимать и увольнять работников в соответствии с действующим
законодательством РФ:
5.1.7. привлекать на договорных началах и использовать финансовые
средства, объекты интеллектуальной собственности, имущество и отдельные
имущественные права граждан и юридических лиц, в пределах предоставленных
полномочий;
5.1.8. оспаривать в суде в установленном законом порядке действия
граждан, юридических лиц, органов государственного управления.
5.1. Генеральный директор без доверенности имеет право:
действовать от имени Общества, представлять его интересы, распоряжаться
имуществом Общества, заключать договоры, в том числе трудовые,
выдавать доверенности, открывая в банках расчетный и другое счета,
пользоваться правом распоряжения средствами, утверждать штаты, издавать
приказы и давать указания, обязательные для всех работников Общества, в
соответствии с уставными и локальными документами Общества.
3 ВАРИАНТ 5.1. Генеральный директор имеет право действовать в пределах
полномочий, предоставленных ему в уставных и локальных документах
Общества.
6. Права Работодателя
6.1. Работодатель имеет право:
6.1.1. получать часть прибыли от деятельности Общества в размере, определенном
Уставными документами Общества и решениями общего собрания
акционеров:
6.1.2. осуществлять контроль за деятельностью Генерального директора
согласно уставным и локальным документам Общества;
6.1.3. требовать отчет о деятельности Генерального директора в соответствии
с Уставом Общества;
6.1.4. осуществлять отзыв Генерального директора (расторгать контракт
с ним) на основе решения общего собрания акционеров.
7. Рабочее время и отдых
7.1. Генеральный директор осуществляет свою деятельность в течение
40-часовой рабочей недели с выходными днями: суббота и воскресенье.
Продолжительность рабочего дня Генерального директора ненормирована.
Время начала и окончания выполнения обязанностей по управлению Обществом,
а также перерывов для отдыха и питания определяется Генеральным
директором самостоятельно, исходя из интересов Общества.
7.2. Генеральный директор пользуется ежегодным оплачиваемым отпуском
продолжительностью 24 рабочих (28 календарных) дней и дополнительным оплачиваемым
отпуском за работу с ненормированным рабочим днем _ рабочих
(календарных) дней.
7.3." При реализации ежегодного отпуска Генеральному директору дополнительно
выплачивается материальная помощь (пособие) в размере ....
2 ВАРИАНТ 7.3. При реализации ежегодного отпуска дополнительно выплачивается
материаль-
ная помощь (пособие) в размере, определяемом решением Совета директоров
(но не менее...).
8. Оплата труда и вознаграждение
8.1. " Оплата труда Генерального директора состоит из:
8.1.1. месячного оклада в размере _-кратной величины минимальной оплаты
труда:
2 ВАРИАНТ 8.1.1. месячного оклада в размере _-кратной величины среднемесячной
заработной платы (без учета премий) основного персонала Общества
за _ месяцев, предшествующих месяцу выплаты;
ВАРИАНТ 8.1.1. месячного оклада в размере, эквивалентном ____долларам
США; определение оклада в рублях осуществляется по курсу Центрального
банка РФ на последний рабочий день месяца;
4 ВАРИАНТ 8.1.1. месячного оклада в размере ______ рублей на момент
заключения контракта;
5 ВАРИАНТ 8.1.1. месячного оклада в размере _-кратной величины тарифной
ставки 1 разряда рабочего основной профессии; размер месячного оклада
не может быть меньше _. -кратной минимальной оплаты труда:
8.1.2." надбавки и/или премиальных выплат, которые МОГУТ устанавливаться
(устанавливаются) дополнительно по итогам работы за месяц (квартал)
решением Совета директоров";
2 ВАРИАНТ 8.1.2. дополнительной надбавки (премиальной выплаты) в размере,
определяемом балансовой комиссией для промышленно-производственного
персонала Общества по итогам деятельности за месяц (квартал
8.1.3. вознаграждения по итогам года в размере __ % чистой прибыли
Общества.
2 ВАРИАНТ 8.1.3. вознаграждения в размере __ % чистой прибыли Общества,
выплачиваемого по итогам деятельности за квартал по решению Совета
директоров .
ВАРИАНТ 8.1,3. вознаграждения по итогам года в размере__% чистой прибыли
Общества; Совет директоров может разрешить авансовые выплаты чистой
прибыли по итогам деятельности за квартал с зачетом этих выплат по году.
4 ВАРИАНТ 8.1.3. вознаграждения по итогам года в размере __% прибыли,
остающейся в распоряжении Общества, за вычетом средств, направленных на
потребление.
8.2. Индексация месячного оклада Генерального директора производится
по решению Совета директоров".
2 ВАРИАНТ 8,2. Индексация месячного оклада Генерального директора
производится в порядке, принятом в локальных документах Общества.
ВАРИАНТ 8.2, Изменение месячного оклада Генерального директора осуществляется
по решению Совета директоров в сроки проведения изменений
должностных окладов и тарифных ставок промышленно-производственного персонала
Общества. Уровень изменения
...Закладка в соц.сетях
