2_1
страница №27
... Кредитные отношения не имели подобного влияния у древних: их правительства были гораздо сильнее частных лиц. В наши дни частные граждане сильнее политических властей: богатство есть сила вездесущая, более соотносимая со всеми интересами и оттого гораздо более реальная, вызывающая большее послушание. Власти угрожают, богатство вознаграждает; от властей можно ускользнуть, обманув их; чтобы добиться милости богатства, ему нужно служить; и последнее должно возобладать.Вследствие тех же причин индивидуальное существование оказывается менее поглощенным политической жизнью. Индивиды могут перемещать свои сокровища на дальние расстояния; они всегда сохраняют при себе все блага частной жизни. Торговля сблизила нации, наделила их почти схожими нравами и обычаями; главы государств могут быть врагами, народы являются соотечественниками.
Пусть власть, наконец, смирится с таким положением дел - нам нужна свобода, и мы ее добудем. Но поскольку свобода, которая нам нужна, отлична от свободы древних, она требует и иной организации, нежели та, что соответствовала античной свободе.
В античности человек считал себя тем более свободным, чем больше времени и сил он посвящал осуществлению своих политических прав. При годном для нас виде свободы, чем больше времени осуществление политических прав оставляет для наших частных интересов, тем драгоценнее для нас она сама.
Из сказанного, господа, вытекает необходимость представительной системы правления. Представительная система есть не что иное, как организация, посредством которой нация перекладывает на нескольких индивидов то, что она не может или не хочет выполнить сама. Бедняки сами занимаются своими делами, богатые же нанимают себе управляющих. Такова история древних народов и народов современных. Представительная система есть полномочия, доверенные определенному числу людей всей народной массой, желающей, чтобы ее интересы были защищены, однако не имеющей времени защищать их всякий раз самостоятельно. Но богатые люди, если они не безрассудны, наняв управляющих, со всем вниманием и строгостью следят, как те выполняют свои обязанности, предупреждая нерадивость, неумение, продажность. Дабы иметь возможность судить об отправлении службы своими уполномоченными, осторожные доверители входят в курс всех дел, ведение коих перепоручают другим. Точно так же и народы, взявшие представительную систему в целях пользования приемлемой для них свободой, должны осуществлять постоянное и активное наблюдение за своими представителями и оставить за собой право через определенные промежутки времени (им не следует быть слишком продолжительными) устранить их, если они обманут ожидания) и лишить полномочий, которыми они злоупотребили.
Поскольку современная свобода отлична от античной, ей угрожают опасности другого рода.
Угроза античной свободе заключалась в том, что люди, занятые исключительно обеспечением раздела общественной власти, оставляли без должного внимания индивидуальные права и блага.
Угроза современной свободе состоит в том, что, будучи поглощены пользованием личной независимостью и преследуя свои частные интересы, мы можем слишком легко отказаться от нашего права на участие в осуществлении политической власти.
Носители власти не упускают случая склонить нас к этому. Они с такой готовностью спешат избавить нас от любых хлопот, за исключением уплаты налогов и послушания. Они могли бы сказать нам: "Какова в сущности цель всех ваших усилий, что побуждает вас к трудам, являясь предметом чаяний? Разве не счастье? Позвольте же нам создать счастье, и мы вам его дадим!" Нет, господа, мы не позволим вам это сделать! Сколь трогательной ни была бы ваша забота, попросим власть оставаться в своих рамках. Пусть она ограничится тем, что будет справедливой, мы же позаботимся о собственном счастье.
Сможем ли мы быть счастливыми благодаря нашим благам, если эти последние будут отделены от гарантий? И где мы найдем эти гарантии, если откажемся от политической свободы? Отказ от нее, господа, сродни намерениям безумца построить на песке дом без фундамента под тем предлогом, что он собирается жить только на втором этаже. :
Политическая же свобода есть самое мощное, самое решительное средство совершенствования, ниспосланное нам небесами.
Политическая свобода выносит на изучение и рассмотрение граждан их самые заветные интересы, развивает разум, облагораживает мысли, устанавливает между всеми людьми своего рода интеллектуальное равенство, составляющее славу и могущество народа. :
Труд законодателя не завершается, когда благодаря ему жизнь народа становится спокойной. Даже когда этот народ доволен, остается еще много дел. Общественные институты должны завершить нравственное воспитание граждан. Уважая их личные права, оберегая их независимость, совершенно не вмешиваясь в их занятия, эти институты должны, тем не менее, оказывать влияние на общество во имя его блага, чтобы призвать граждан способствовать своей решимостью и своим голосованием осуществлению власти, гарантируя им взамен право контроля и надзора посредством волеизъявления; институты должны воспитывать людей, практически готовя их к исполнению высоких функций, одновременно наделяя их возможностями и внушая им желание браться за это дело.
Георг Еллинек
СОЦИАЛЬНО-ЭТИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ
ПРАВА, НЕПРАВДЫ И НАКАЗАНИЯ (1878)я1
Введение
Социальная наука
:Эта наука изучает простейшие соединения, которые составляют базис общественной жизни; изучает возникновение и развитие самого важного средства общения между людьми - языков; затем более сложные формы соединений, от родового общения до государства, общие обычаи, нравы, религиозные убеждения и обряды, развитие права и хозяйства, наконец, законы, управляющие развитием и жизнью всего объединенного в государства и нации человечества. Она помогает и психологии при решении ее самых трудных и высоких задач, а именно, при исследовании тех процессов, которым обязаны своим происхождением нормативные законы нашего мышления, чувств и воли, логические, эстетические и этические принципы, ибо и этические принципы наука не может рассматривать "как бы непосредственно упавшими с неба",
и в психологии народов создается почва, где обе науки пытаются совместно решать свои проблемы. Социальная наука, следовательно, обнимает и постигает государство, хозяйство, право, язык, нравы, религию, искусство, науку и, наконец, историю, как продукты социальной жизни. Общество - не как абстрактное, мифическое понятие, но как самый реальный факт совместной жизни и общей работы людей - есть как бы субстанция для социальной науки, а указанные проявления его жизни - те атрибуты, под которыми она может изучаться. В этом факте отдельные дисциплины имеют общую точку их соприкосновения, которой они не должны забывать, чтобы не впасть в односторонность и противоречие. :
:Мы можем рядом с теоретической социальной наукой поставить практическую, характер и метод которой определяются системой точно исследованных социальных и индивидуальных целей. Выдающееся положение в кругу этих дисциплин занимает совокупность юридических наук, поскольку они не имеют предметом своего изучения возникновение и развитие права, - что делает их лишь отделом исторического исследования, - но поскольку они определяют пригодность правовых положений
и способ и образ их применения к конкретным правовым отношениям. Они получают такой же характер более высоких искусств, как, например, медицина, когда она не останавливается на объяснении патологических процессов, но стремится восстановить здоровье терапевтическими средствами. Специфический метод, который юриспруденция разработала с достойным изумления совершенством, всецело направлен лишь на уразумение практического, и посредством него возможно только имманентное теоретическое познание.
Я предпослал эти соображения, чтобы точно определить мою позицию по отношению к проблемам, которыми я думаю заняться далее. Я хочу, именно в кратких очертаниях показать, что такое право с точки зрения этики, построенной на почве социальной науки, попытаться установить следствия, которые вызывает нарушение правовых норм в обществе, и определить, наконец, характер социальной реакции против этих следствий - наказания.
Глава I
СОЦИАЛЬНАЯ ЭТИКА
Чтобы познать сущность нравственности и способ ее осуществления, можно стать на две различные точки зрения. :Нравственность может быть выводима или из свойств индивидуального духа, или из сущности возвышающегося над индивидуальным целого. В первом случае этика будет субъективной, или индивидуальной, во втором - объективной, и, если целое представляет собой коллектив, к которому принадлежит индивидуум, - социальной этикой.
:Социальная этика: исследует нравственность не как нечто неподвижное, но как находящееся в движении и растущее
с развитием целого, в котором она возникает.
Человек, находящийся у исходного пункта социального развития, уже должен обладать специфической способностью считаться с жизнью других существ человеческого рода, т.е. умерять первоначально свойственное каждому организму стремление
к самоутверждению и возможно более полному удовлетворению своих потребностей посредством второго прирожденного влечения к совместной жизни с другими людьми, причем этот второй импульс по необходимости ведет к ограничению эгоистических стремлений, так как только таким путем создается возможность общественной жизни.
:Таким образом, в человеке нужно различать два главных свойства или, лучше, две главных группы свойств. Одни, эгоистические, побуждают человека заботиться только о себе, другие, настойчиво влекущие каким бы то ни было образом к действиям, результат которых идет на пользу другому, а не самому действующему индивидууму, можно назвать альтруистическими. При отсутствии последних свойств, в известной степени немыслимо прочно устроенное общежитие, ибо без них никогда не началось бы соприкосновение людей. :
Формула, к которой можно свести с социально-этической точки зрения все нравственные веления, такова: если ты желаешь существования общества и его развития, ты должен поступать так, чтобы твой образ действий способствовал сохранению и благосостоянию общества. А так как нежелание общества в основе невозможно, ибо тот, кто не хотел бы его, должен был бы освободить себя от всего, данного ему обществом, - что равнялось бы самоуничтожениюя1 - так как даже тот, кто очень тяжко преступает против общества, дает понять тем, что он продолжает в нем жить, что он все-таки его признает, то гипотетическое положение формулы может быть обращено в категорическое, которое гласит: действуй так, чтобы твой образ действий поддерживал общество и содействовал ему. Но наука не должна забывать, что все должное есть условное долженствование.
Такое условное долженствование встречается не только в обществе. Повсюду, где мы устанавливаем существование и развитие органического целого, мы находим такие условные законы, или, что тоже самое, нормы. :
Сознанием, что люди в обществе солидарно связаны во всех своих действиях, порождается такая строгость нравственных требований, какой никогда не могла предполагать ригористическая нравственная этика. :Сознание, что человек обязан обществу физически, духовно и морально, порождает такие глубокие обязанности индивидуума по отношению к целому, которые непрестанно будят у нас чувство долга, пред которым должно замолкнуть всякое другое чувство. :
Жизненная деятельность, сообразная с этической нормой - таково первое и принципиальное требование общественной морали. Она требует, прежде всего, проявления воли во внешнем мире; для нее не имеет полной ценности намерение, которое не обнаруживается в деянии, заключающем в себе и способствующем всеобщему, но остается замкнутым внутри человека:.
Общество и индивидуум - два полюса жизни человеческого рода, и каждая попытка разгадать ее будет обречена на неудачу, если будет односторонне опираться на один из этих полюсов, оставляя без внимания другой.
Таким образом, социальная и индивидуальная этика делят между собой задачу объяснения нравственных явлений. Первая должна установить, что именно нравственно, т.е. указать материальную сторону этического. Вторая, напротив, должна исследовать, каким способом всего надежнее и лучше осуществляется объективно-нравственное, т.е. исследовать его формальный, субъективный элемент. Она должна найти в индивидууме те силы разума, посредством которых при всяких обстоятельствах может быть осуществляемо нравственно-должное; но она должна остерегаться определять собственными силами его содержание. :
Глава II
ПРАВО
Вытекающие из условий существования и развития общества, обращенные для их осуществления к человеческой воле, нормы мы признали объективным содержанием этики. Если мы обратимся теперь, при определенном историческом общественном строе, к нормам, следование которым делает возможным продолжительное существование такого строя, мы получим право этого общества. Право, это - не что иное, как этический минимум. Объективно, это - условия сохранения общества, поскольку они зависят от человеческой воли, т.е. ехistenzminimum этических норм; субъективно - минимум нравственной жизнедеятельности и нравственного настроения, требующийся от членов общества.
Я говорю об условиях существования исторически-определенного строя. Ибо право меняется исторически в зависимости от условий существования различных состояний общества. В виде вечного, абсолютного права могли бы явиться только скудные нормы, при несоблюдении которых совершенно немыслимо возникновение даже самой примитивной формы человеческого общежития. Чем сложнее и развитее становятся способы и формы социальных отношений между людьми, чем многочисленнее
и интенсивнее цели, достигнуть которых отдельный человек и все общество желают путем общения, тем больше число бездействующих на волю условий, при которых является возможность сохранить неприкосновенно такое сложное целое. Поэтому каждый общественный строй имеет свое особое право; поэтому право,
в силу необходимости различается исторически и национально. Общим для всякого права является только его консервативный характер и его соотношение с нравственностью. Право, согласно этому воззрению, относится к нравственности, как часть к целому, как фундамент к зданию. :
Всего яснее нравственный характер права, как этического минимума, выступает в первобытных законах раннего периода нравственности, как ее представляют десять заповедей Моисея
и пять главных заповедей буддистов. Если в десяти заповедях, которые составляют основание этических понятий современных культурных народов, оставить в стороне заповеди, говорящие об отношении человека к Богу, в нем окажутся главным образом те основные нормы, на которых покоится правовой порядок всякого сколько-нибудь цивилизованного народа. "Чти отца и мать". "Не убивай, не кради, не прелюбодействуй, не лжесвидетельствуй". Т.е., посредством этих заповедей охраняется и поддерживается святость семьи, неприкосновенность личности, собственности, брака, основывающегося на вере в честное слово нравственного
и материального оборота. Буддистские заповеди, которым должен следовать каждый мирянин, точно так же предписывают не убивать ничего живого, не красть; соблюдать целомудрие и не лгать. Эти основные заповеди подавляют безграничное эгоистическое стремление в такой степени, чтобы оно не угрожало существованию всеобщенеобходимых социальных учреждений и благ. Чем дальше идет культурное развитие какого-либо народа, тем становится больше число таких норм, необходимых для сохранения целого и частей, тем поэтому шире нравственный базис права. :
Этому противоречит, однако, все историческое развитие как права, так и нравственности. И право, и нравственность возникают из нравов, этического обычая. :Исторически минимальное этическое требование нынешнего соблюдения нравственной нормы также предшествует требованию внутреннего ее усвоения.
Однако при ближайшем рассмотрении оказывается, что право, подобно нравственности, присоединяет к этому принципиальному требованию внешнего поведения второе, хотя и менее строгое,
а именно - требование усвоения волею правовой нормы внутренне. Так как задача права состоит прежде всего в охране созданного положительными и отрицательными человеческими действиями общественного строя, то оно должно располагать силою принуждения, дабы в случае надобности возмещать путем принуждения то, что должно исполняться добровольными актами человека. Эта власть принуждения, сопровождающая право, является таким заметным его свойством, что нетрудно проникнуться убеждением в его существенном значении для права и считать право
и принуждение нераздельно соотносительными понятиями. Однако принуждение обращается лишь против патологических явлений правовой жизни и :правовой порядок, который должен был бы применять в каждом отдельном случае принуждение для осуществления своих задач, держался бы на глиняных ногах. :
Таким образом, именно возможность того, что принуждением может заменяться добровольное действие, указывает на необходимость усвоения права волею, ибо правовой порядок, осуществляющийся в течение долгого времени исключительно путем принуждения, является невероятным.
Этот внутренний характер права подтверждается на деле историческим и психологическим анализом его проявлений. Во времена первоначального образования государств оно живет в не писанном виде в сердцах народов, тесно связанное с благоговением и страхом перед Богом. :
Таким образом, в правовом требовании соблюдения членами общества этического минимума скрывается, кроме непременной жизнедеятельности сообразно с нормой, более высокое требование усвоения нормы волей. Не только внешнего соблюдения порядка требует общество от своих членов, но и внутреннего хотения порядка. Конечно, последнего оно требует не от каждого в отдельности, но от всей совокупности своих членов. Со стороны отдельного человека его удовлетворяет это внешнее соблюдение нормы;
у всей совокупности оно предполагает определенную степень правового настроения. Чем сильнее это последнее, тем прочнее правовой порядок, тем надежнее долженствующее быть переходить
в сущее, чем оно ниже, тем случайнее ее исполнение, тем необходимее принуждение. :Таким образом, этический минимум
с субъективной стороны обозначает обязательную жизнедеятельность сообразно с правовыми нормами, усиленную той степенью внутреннего хотения норм, которая необходима, чтобы не предоставлять их осуществления только нравственному случаю и принуждению.
Вторым пунктом, который должен доказывать безразличие права по отношению к нравственности, является возможность дозволения правом того, что недопустимо морально. :Безжалостный заимодавец, отбирающий у бедного должника его последнее достояние, поступает безнравственно, но не противоправно. Это противоречие, однако, разрешается, если принимать право с его этической стороны, как минимум нравственно-необходимого. Хотя этот заимодавец действует и не безнравственно, выколачивая долг, но он действовал бы более нравственно, если бы отпустил его должнику. При взгляде на право как на низшую ступень нравственности устраняются все конфликты, которые возникают, если право и мораль представлять двумя самостоятельными силами. :
Право является охранителем существования данного общественного строя. Чем же вызывается в этом консервативном элементе движение, необходимое для того, чтобы он шел наравне
с развитием общества? Отчасти самим правом, когда развивается полное логическое содержание действующих норм, разрешается столкновение норм, друг другу противоречащих. Но движение права следует объяснять, как и развитие всякой другой социальной функции, лишь в связи со всеми функциями общества и на основании их теснейшего взаимодействия. Право определяется и обуславливается всеми формами проявления совместной человеческой деятельности, от религиозных воззрений до случайностей национальных и даже местных нравов. Ибо все органы и учреждения общества стремятся к самосохранению, сознательно или инстинктивно, и вызывают поэтому образование норм, поскольку на их существование может оказывать влияние человеческая воля.
Глава III
НЕПРАВДА
Поддерживаемые деятельностью человеческой воли условия существования общества составляют содержание права. Нарушение неприкосновенности этих условий существования со стороны противящейся норме человеческой воли представляет собой неправду. Она обозначает падение ниже этического минимума, который осуществляется нормами, необходимыми для существования определенного общественного строя, а субъективно - минимумом моральной жизнедеятельности.
Всякая неправда поэтому производится противящейся норме волей. Конечно, не соответствующее правовой норме обстоятельство может быть вызвано и другими силами, кроме противящейся норме воли. Но в таком случае возникает только логическая противоположность права, состояние является неправомерным; только противное прав, созданное противящейся норме волей, является неправым. :
Психологические следствия неправды таковы: во-первых, это вызванное нарушением неприкосновенности повреждением блага психическое раздражение, которое стремится перейти в действие против его виновника; это раздражение возникает не только у непосредственно затронутых неправдой субъектов, но, хотя
и в более низкой степени, у нормально организованных в моральном отношении индивидуумов, которые получат о ней известие. Во-вторых, это побуждение удовлетворять свои эгоистические влечения на чужой счет у людей, ненормально организованных этически. Мощная сила примера, играющего бесконечно важную роль во всей индивидуальной и социальной жизни человека, обнаруживается в области неправды со страшной энергией. Стремление подражать, которое коренится в нас, является одной из самых главных причин социальных явлений вообще. Им объясняются,
с одной стороны, самые нелепые явления, как, например, моментальное распространение моды на какие-нибудь неудобоносимые платья, а с другой - быстрое распространение новых политических, религиозных и моральных воззрений. На этом стремлении к подражанию в значительной мере основывается прочность общепринятого этикета, быстрое распространение суждений общественного мнения, которое во многих случаях представляет собой лишь чуждое критики усвоение многими взгляда одного человека. Эта психологическая рефлекторная деятельность служит также причиной того, что всякой неправде присуще инфекционное начало, грозящее заразить других людей тем же ядом. И не только других; в силу психологической привычки в преступнике, вследствие произведенной им неправды, часто создается склонность повторять ее; неправда имеет во многих случаях тенденцию снова быть совершаемой тем же самым лицом; поэтому общественное мнение и рассматривает и опасается всегда виновника ярко выраженной неправды как склонного к новому преступлению.
Третье следствие неправды, это - чувство неуверенности, которое она порождает. Право обеспечивает существование общества и вместе с тем отдельного человека, оно создает в душе там, где господствует чувство уверенности, составляющее необходимый базис всякой здоровой человеческой деятельности. Неправда нарушает это чувство; человек видит, что благам, которыми он надеялся обладать и располагать беспрепятственно, угрожает разрушительная сила. Страх препятствует поэтому нормальному психологическому состоянию общества, ослабляет его энергию, замедляет его развитие.
Четвертым психологическим следствием неправды является уменьшение уважения к норме и, вследствие этого, ослабление психологического влияния ее. И не только влияние нарушенной нормы, но права вообще; ибо, при тесной связи и взаимном соотношении норм, естественно, что вместе с одной из них страдают
и все другие; так как, далее, на более высокой ступени культуры представляемый государством публичный авторитет создает или одобряет право как таковое, и оно является поэтому в то же время волей этого публичного авторитета, то неправда есть также неуважение к государственной воле, и потому ослабление ее психологического влияния в обществе. Ибо неправда разрушает то, что должно считаться ненарушимым; она показывает, что то, что должно бы быть, необязательно; она показывает, что власть недостаточно сильна для того, чтобы обеспечить своим велениям значение при всех обстоятельствах. В случае неправды обнаруживается поэтому бессилие власти, а бессильное не вызывает к себе такого уважения как сильное, менее же уважаемое производит своими предписаниями более слабое психологическое влияние, чем уважаемое.
В этих четырех видах возможных следствий выражается объективная социально-психологическая сущность неправды. Смотря по степени силы, пространству действия и способу сочетания этих следствий, определяется степень неправды. :
Нормы - социальные продукты, они создаются целями, которые для нас неразрывно связаны с понятием общества. Какое же отношение к обществу имеет по своему происхождению поступок индивидуума, направленный против нормы? :
Если мы ближе исследуем влияние общества на индивидуума, то найдем, что оно имеет двоякий характер. С одной стороны, общество образует его характер, с другой - оно создает для него мотивы. Почти всем, что делает индивидуума определенным, отличным от других существом, он обязан, отчасти физическим, отчасти социальным влияниям. :
Если мы будем иметь в виду преимущественно те из вызванных разными состояниями общества мотивов, которые могут повлечь за собою социально вредные последствия, то найдем, что самые различные социальные пороки могут иметь одну и ту же внешнюю причину. :Среди людей, которые в духовном отношении стоят на самой низкой ступени, которые не знают иных наслаждений, кроме самых грубых чувственных, которые живут скученно в тесных каморках, распространяются не только заразные болезни, но и с поразительной быстротой нравственные язвы. Кварталы бедняков являют...