3_1

страница №17

...чению о пра-вах приурочивается в современной науке права учение о юридических фактах.я:
Юридические факты принято делить на два вида: юридические действия и прочие юридические факты или юридические события.я:
:Само понятие юридических фактов следует изменить или заменить другим в том смысле, что под юридическими фактами следует разуметь не внешние, объективные, а представляемые события - содержания, предметы подлежащих представлений.
В области правоотношений и их анализа (с сознательно проекционной точки зрения) юридические факты в указанном смысле выступают в двоякой форме и играют двоякую роль:
1. Они могут представляться как возможные в будущем
и играть роль условий соответственных правоотношений, прав, обязанностей.я:
2. Они могут представляться как реально бывшие или сущие и служить психологически исходными базисами для приписывания, утверждения и т.д. обязанностей и прав: В качестве таковых их можно назвать фактическими основаниями подлежащих правоотношений, обязанностей, прав.
:Интуитивные правоотношения, права, обязанности суть правоотношения, существующие (приписываемые) независимо от каких бы то ни было нормативных фактов, позитивных оснований.я:
V. О ВИДАХ И РАЗНОВИДНОСТЯХ ПРАВА
35. Деление права на интуитивное и позитивное
:Важнейшими с теоретической точки зрения делениями права на виды представляются предложенные выше на почве образованного раньше психологического понятия права как императивно-атрибутивных переживаний, деления: 1) на интуитивное и позитивное и 2) на официальное и неофициальное право.
Деление права на интуитивное и позитивное и соответственные видовые понятия теснейшим образом связаны с установленным выше широким родовым понятием права, обнимающим собою несоизмеримо больше, чем право в смысле юридического словоупотребления, в частности включающим в себя и те императивно-атрибутивные переживания, которые чужды представлений каких бы то ни было авторитетно-нормативных фактов: законов, обычаев и т.д. и независимы от них.я:
:Дело идет не о противопоставлении существующему праву желательного, идеального права или т.п.я:, а о делении установленного выше под именем права класса психических явлений на два вида, по их психологическому составу, сообразно общим началам классификации явлений.я:
36. Интуитивное право
:Характерные особенности интуитивного права по сравнению с позитивным:
1. Между тем как позитивное право: способно доставлять соответственный однообразный шаблон правил для более или менее значительных масс людей, несмотря на различие их характера, воспитания и т.д., интуитивное право имеет индивидуальный, индивидуально-изменчивый характер; его содержание
(состав соответственных диспозиций) определяется индивидуальными условиями и обстоятельствами жизни каждого, его характером, воспитанием, образованием, социальным положением, профессиональными занятиями, личными знакомствами и сношениями и проч. и проч.я:
2. Будучи индивидуально-разнообразным по своему содержанию, интуитивное право вместе с тем отличается от позитивного тем, что его решения свободно сообразуются с конкретными, индивидуальными обстоятельствами данного случая, данной житей-ской комбинации, не стеснены как в области позитивного права, предустановленным шаблоном соответственных законных предписаний, установившихся обычаев и т.д.я:
3. Далее, интуитивное право отличается от позитивного права свободной изменчивостью и применяемостью и в смысле процесса исторического развития. Позитивное право, именно вследствие своей позитивности: подвержено соответственным задержкам развития, отставанию от настоящей духовной, экономической
и иной жизни.я:Интуитивное право развивается закономерно-постепенно, не подвержено фиксированию и окаменению и не зависит от чьего бы то ни было произвола.я:
4. С большей бедностью, с большей простотой интеллектуального состава интуитивного права по сравнению с позитивным, : связан больший объем, более широкая применимость положений интуитивного права.я:
:Правовая жизнь с точки зрения взаимоотношения интуитивного и позитивного права распадается на три области: 1) область исключительного существования и действия позитивного права, 2) область исключительного существования и действия интуитивного права и 3) область параллельного существования
и действия обоих видов права.я:
39. Позитивное право и его виды
Под позитивным правом как реальными явлениями: мы разумеем императивно-атрибутивные переживания, содержащие
в себе представления нормативных фактов, как оснований обязательности:
:В области позитивного права следует различать три различные вещи: 1) нормативные факты, соответственные поступки людей, постановления законодателей и т.д.; 2) императивно-атрибутивные переживания, связанные с представлениями этих фактов - само позитивное право как реальный феномен и 3) соответственные нормы, эмоциональные фантазмы, порождаемые этими переживаниями.я:
40. Законное право
Законы или законные правовые нормы -: суть, по господствующему определению, нормы, установленные государством или веления, выражения воли государства (или органов государственной власти).я:
:Центр тяжести понятия и учения о законном праве и законах должен быть перенесен в область правно-психологического действия; существнно не то, от кого исходит закон, : а то, что соответственный акт получает в данном государстве силу нормативного факта, то есть вызывает соответственное императивно-атрибутивное сознание.я:
На основании всех предыдущих соображений можно определить:
1. Законное право как императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на представляемые односторонние правовые распоряжения кого-либо, как на нормативные факты.
2. Законы, как представляемые односторонние правовые распоряжения кого-либо, поскольку они являются нормативными фактами.я:
41. Обычное право
Обычное право обыкновенно определяется как такое право, которое, не будучи установлено законом (или государством), фактически соблюдается:
:Можно и следует различать два вида обычного права:
1) право обычаев предков, старых традиций, старины и 2) право современных обычаев, обычно соблюдаемого, "общепринятого",: в области обычно-правовой психики первого вида престиж, авторитет (эмоциональная сила) обычного права, при прочих равных условиях, тем выше, чем старее, древнее представляется данный обычай,: в области обычно-правовой психики второго рода он, при прочих равных условиях, тем выше, чем более общепринятым и неуклонно соблюдаемым в подлежащей сфере представляется данное правовое поведение.я:
:Обычное право можно определить как императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на соответственное представляемое массовое поведение других, как на нормативный факт.
Из этого определения, как и из всего изложенного выше
о праве вообще и о позитивном праве в частности, видно, что обычное право есть явление индивидуальной психики:
42. Право судебной практики и другие виды судебного позитивного права
:Судебная практика определяется обыкновенно как общее, продолжительное, однообразное применение известной нормы права судами данной правовой области.я:
:Судебная практика, конечно, не есть особый, самостоятельный вид права или вид обычного права; вообще она не право,
а явление совсем иного порядка - ряд человеческих действий, поступков. Подлежащие действия, решения судей или судов, могут быть и обыкновенно бывают внешними проявлениями права, вызываются правовыми мнениями судей.я:Судебная практика известного содержания не только не есть право, но и не доказывает сама по себе существования и действия особого определенного вида позитивного права. Постольку несомненно правы те, которые не соглашаются с господствующим мнением, принимающим судебную практику за самостоятельный, отличный от законного
и обычного вид права или за особый вид обычного права.
Но, с другой стороны, несомненный факт, что судебная практика иногда получает в психике людей значение нормативного факта, то есть появляются правовые переживания, приписываются правовые обязанности и права со ссылкой на то, что такова судебная практика, что так прежде "всегда" решались подлежащие вопросы судами.я:
:Вот эти явления, то есть правовые, императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на практику таких или иных судов, как на нормативный факт, можно и следует признать особым видом позитивного права под именем права судебной практики или т.п.я:
44. Деление права на официальное и неофициальное
:1) Состав официального права: значительно обильнее и раз-нообразнее, чем она (то есть современная юриспруденция. - Сост.) предполагает, не только в том смысле, что в него входят разные, ей неизвестные, виды и разновидности позитивного права, но и в том смысле, что официальное право обнимает и множество интуитивно-правовых явлений. Не только разные виды позитивного права, но и интуитивное право в разных областях, в разных формах
и под разными наименованиями или без особого имени имеет официально-обязательное значение в государстве и применяется судами и иными органами государственной власти.я:
2. Сфера официального права, официального вмешательства
в народную правовую жизнь, бывает у различных народов и на различных ступенях культуры различная.я:Во всяком случае: традиционные три рубрики "источников права" современной науки: законы, обычное право и судебная практика представляют весьма неполное и неудовлетворительное определение видов права не только с точки зрения теории и истории права вообще, но даже с точки зрения познания действительного состава современного официального права европейских государств.
Равным образом меняется в истории и сфера действия и состав неофициального, не начальственного права, в том числе
и международного.я:
ПРИЛОЖЕНИЕ
45. Состав официального права России
Изложенное выше о составе современного официального права западноевропейских государств относится вообще и к составу русского официального права.я:
I. Позитивное право
Законное право. Главная, руководящая роль в области русского официального права, в частности в деле определения официального действия разных других видов позитивного и интуитивного права, принадлежит государственным законам (в тесном смысле).я:
II. ИНТУИТИВНОЕ ПРАВО
Как и в основе других прав, в основе русского права имеются и пользуются официальным признанием положения, названные нами условно аксиомами интуитивного права.я:
В разных частях русского законодательства встречаются прямые указания на справедливость, "без лицеприятия", добрую совесть, уравнительность: и т.п., как на масштабы для решения разных правовых вопросов.я:
ДЕЛЕНИЕ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ
: 49. Две системы правно-психического воздействия
на человеческое поведение и развитие человеческого характера
:Представляя продукт не сознательного расчета и индивидуального придумывания для каких-либо целей и интересов, а бессознательно-удачного массового психического приспособления, право представляет существенный психический фактор социальной жизни и значение, как психического фактора двоякое: мотивационное и культурно-воспитательное.я:
Мотивационное действие права состоит не только в вызове положительных импульсов в пользу такого или иного поведения (положительная правовая мотивация), но и в устранении или предупреждении появления разных мотивов в пользу известного поведения, в устранении "искушений" и т.д. (отрицательная правовая мотивация).я:
2. С народно-воспитательной точки зрения подлежащее право действует в своей области цивилизующим образом, ослабляя и искореняя привычки и склонности к насилиям, тайным и вероломным проделкам, укрепляя уважение к чужой личности и правам и т.д.я:

:IV. ПОНЯТИЕ ПРАВА
22. Определение права
Господствующее ныне в юриспруденции воззрение на право, как на своеобразные императивы или нормы долженствования, вытекает из анализа содержания человеческого сознания о праве, не только сознания отдельных индивидов, но и тех общественных основных представлений
о праве, как нормативном порядке отношений, которые раскрывает история правопонимания различных народов. Научное правоведение, которое рассматривает
и стремится понять природу права, как свое-образного явления реальной общественной жизни, признать право именно явлением, имеющим психологическую природу, независимо от того, объясняют ли эту природу данными индивидуальной психологии или массовой коллективной психологии. Задача определения права состоит в выяснении существенных отличительных признаков, указывающих то своеобразие права, которое позволяет выделить его в особый вид императивов или норм и образовать таким образом классовое понятие права.я:
Проблема правового идеала заняла в естественно-правовой доктрине центральное место, и в своих определениях права писатели естественно-правовой доктрины даже часто принимали
в общем определения, абстрагированные юристами от явлений положительного правопорядка, или, хотя и решительно протестовали и протестуют против сужения области правовых явлений областью положительного права, но, за немногими исключениями, воздерживаются от указания определенного критерия для распознания правовых явлений.

С другой стороны, юристы позитивного направления, ограничив область правовых явлений положительным правопорядком, признавали правом и исследовали как таковое лишь исторически образующиеся, в действительной социальной жизни действующие в качестве общеобязательных, нормы и определенные в них отношения.
При помощи того или другого из указанных способов образования понятия права было формулировано множество определений права, которые обыкновенно классифицируются по тому признаку, в котором усматривается своеобразие права. Таким образом были формулированы определения права по содержанию норм, по источнику происхождения норм, по характеру и функциям правовых норм.
Исходя из: воззрений на существенные и отличительные черты этого нормативного начала человеческой жизни, мы еще
в одной из своих предыдущих работ1, посвященных исследованию понятия права, определили право как нормы внешнеповелительного или внешнеимперативного характера.я:Понимая принудительность в: формальном смысле, мы и свое определение права должны здесь причислить к разряду тех определений, которые в принудительности правовых норм видят существенный
и отличительный признак права. Мы видим только принудительность права в формальном значении им придаваемом, а не
в принудительных средствах, служащих к защите нормы, и в воздействии ее на субъекта, так как существуют нормы права, не охраненные принудительными средствами, а охраненные ими далеко не всегда способны вызвать в субъектах, отношения коих они определяют, достаточно сильную мотивацию, способную побороть сопротивление правовому императиву. Правовыми нормами являются поэтому несомненно законодательные нормы и нормы обычного права, так как формальная обязательность их, раз признанная для определяемых ими, признается в дальнейшем не обусловленной отношением к ним самих определяемых; такими нормами являются далее и нормы международного права, хотя бы они признаны или установлены были соглашением или договором государства, так как, будучи раз установленными, впредь до своей отмены они признаются связывающими эти государства; мы признаем правом далее и все те общественные нормы, которые выработались в различных общественных союзах и профессиональных организациях и признаются обязательными для всех членов данного союза или организации, независимо от субъективного отношения тех или других членов к этим нормам. Нормы эти таким образом принудительно нормируют отношения членов общения, пока они состоят в таковом.я:
V. ПРАВОВАЯ СВЯЗАННОСТЬ ГОСУДАРСТВА
25. Значение и история вопроса о юридической
связанности государства
Право и государство - настолько тесно связанные между собой явления социальной жизни, что, как бы мы их не отделяли логически друг от друга, мы никогда не должны забывать, что право, хотя оно возникает и существует и в негосударственных общениях, имеет все же важнейшей сферой своего проявления государство; последнее является уже с давних пор через посредство своих органов важнейшим установителем права и его охранителем,
и при том право является не только нормативным началом государственной жизни, относящимся к категории долженствования, но, как действующее право, реализуется в сфере фактических отношений, организует бытие государства, его строй и деятельность. Эта связь права с государством и огромное значение государства, все возрастающее, в деле регулирования социальной жизни, естественно поставило на первый план изучение того права, которым определяется государственная жизнь, которое устанавливается самим государством, так что изучение права, не имеющего так сказать государственного отпечатка, заняло второстепенное место в юриспруденции, или даже это право вовсе не изучается ею, исключая церковного права (в его независимых от государства основах). Но при изучении отношения права и государства на первый план выдвигается основная проблема этого отношения, именно вопрос о связанности государства, как властвующего союза, правом, об обязательной силе права для государства.я:
:Проблема правовой связанности государственной власти сводится не к выяснению фактических сдержек государственной власти, но к тому - может ли быть право по существу своему обязательной нормой для государства. Совместимо ли признание обязательности права для государства с самым понятием права
и его функций в государстве.
При такой постановке вопроса речь идет о констатировании
и объяснении формальной обязательности права для власти, независимо от того, соблюдаются и почему фактически те или другие нормы теми или другими представителями власти, и в достаточной ли степени обеспечено их соблюдение.я:
Независимо от огромного политического значения, вопрос
о правовой связанности государства, об обязательной силе права
в отношении к субъекту государственной власти, является важнейшим вопросом теории права; особо важное, если можно так выразиться, жизненное значение имеет он для государственного права и науки этого права.
Государственное право в обширном смысле этого слова есть право, определяющее государственное властвование или отношения этого властвования.я:
Государственное право есть таким образом аутентическое, легальное выражение форм, в которых государство, так сказать, устанавливается и которые оно поддерживает не ради отдельных лиц, но ради собственного существования. Слово "право" здесь употребляется в совершенно ином смысле, чем обыкновенно, так как оно здесь обозначает не определения, которые государство издает для соблюдения их другими лицами, но скорее саму организацию, посредством которой оно само себя поддерживает, т. е. меры, предпринимаемые им для защиты своей власти и осуществления своей силы.я:
26. Государство и его правовая связанность
Современные государствоведы синтезируют государство как сложное целое, общественное единство во множестве составляющих его индивидов. Это коллективное, союзное единство создается наличностью общих целей у составляющих его людей (телеологическое единство), и объединением их на основе существующих между ними отношений социальной зависимости организацией принудительного властвования.
Эта организация состоит в концентрации коллективной
и общественной силы и власти у определенных распорядителей и в планомерном распределении ее между различными распорядителями. Так как власть эта имеет свою основу в самом общественном союзе - государстве и признается не личной, а общественной властью, служащей общественным целям, то субъектом, носителем этой власти, господствующее учение признает само государство, а лиц, осуществляющих ее - органами государственной власти.
:Существо государственной власти нельзя объяснять лишь силой и вообще свойствами конкретных распорядителей ее, властвующих, оставляя в стороне подвластных. Нельзя также объяснять и правовую организацию этой власти и отношения права к государственной власти односторонней волей и силой властвующих, все равно, будем ли мы признавать субъектом этой власти людей или абстрактную личность государства. Даже сам творец понятия всемогущего государства "Левиафана" Гоббс, прежде чем вознести этого земного бога на недоступную высоту для подвластных ему и оторвать его власть от прикрепляющих ее к подданным нитей, все же создал ее путем договора будущих подданных. Государственная власть есть сила, которая не только обусловлена "сознанием зависимости от государства"1, но и одобрением, признанием ее самой и ее регулятивов, норм не только со стороны властвующих, но и со стороны подчиняющихся им, в противном случае была бы немыслима сама устойчивость государственного существования и таковое имело бы характер преходящего состояния господства, вроде военной оккупации неприятельской территории.я:
Если обратить, таким образом, внимание на психологические основы государственного властвования, то нельзя не прийти к за-ключению, что право, которое устанавливается и декларируется субъектом этой власти, имеет источником своей силы и своей обязательности не только признание его властью, но и самими подвластными. Не только воля государства, как властвующего субъекта, но и воля противополагаемых ему, в качестве подвластных, субъектов государственных отношений должна служить базисом для объяснения отношения права к государству. А эту-то последнюю
и игнорируют обыкновенно юристы, когда решают вопрос, каким образом те императивы, которые устанавливает государство и которые являются правом для подвластных ему, могут быть правовыми императивами и для самого государства, поскольку послед-нее мыслится как властвующий субъект, вступающий в отношения с другими, подвластными ему субъектами.я:
Некоторые утверждают, что праву государства, законам его подчинены лишь лица, призванные к осуществлению власти государства в качестве его органов, и подданные, но не сам субъект государственной власти.
Но против этого нельзя не возразить, что раз в осуществлении государственной власти все осуществляющие ее оказываются юридически ограниченными, то, следовательно, и вся совокупная государственная власть связана правом. Осуществляющие государственную власть связаны законом не в качестве простых граждан, а именно в качестве проявителей государственной власти. Если, следовательно, для осуществления государственной власти существуют обязательные нормы, они не могут не обязывать
и государство тем более, что государство не может иначе проявлять свою власть и волю как через посредство людей, призванных быть его органами. Вот почему даже тогда, когда государственная власть во всей своей полноте признается сосредоточенной у одного какого-либо органа, например, у монарха, и при этом государственная власть не мыслится стоящей выше права, этот орган признается все же связанным правом и соединяющим в себе как субъективные права целого государства, так и его обязанности.я:
Могут возразить, что отождествление связанности органов
с юридической связанностью самого государства допустимо лишь при воззрении, отождествляющем орган с государством в пределах компетенции органа.
Но если даже стать на точку зрения иной теории, отделяющей осуществляющие власть государства органы от самого государства и утверждающей связанность органов, а не самого государства, то и в этом случае, как мы говорили, государство оказывается связанным, так как государство не может действовать и проявить свою власть (а, следовательно, и обязывать кого-либо) иначе как через свои органы, т. е. людей, которые призваны осуществлять эту власть.я:Не только органы правительственной (так наз. исполнительной) и судебной власти являются в конституционном государстве связанными законами, подзаконными органами, но и органы законодательной власти являются адресатами законодательных предписаний, определяющих их компетенцию, содержание и форму их деятельности.я:
Даже органы с учредительными функциями, имеющие право подвергать пересмотру конституционные законы и изменять их, могут быть связаны правовыми ограничениями не только в форме своей деятельности, но и материально, в самых объектах ее. Палаты и национальное собрание во Франции не имеют права даже обсуждать вопрос об изменении республиканской формы правления, так как в силу конституционного закона 14-го августа 1884 г. "республиканская форма правления не может быть предметом предложений о пересмотре".я:
Далее, правительственные и судебные органы сами потому связаны, что они - органы государства, проявляют его власть. Следовательно, нормы, связывающие их, связывают и само государство, как субъекта властвования.я:
Итак, мы получаем единое государство, представляющее в то же время собой две личности, два субъекта, из коих один юридически обязывается перед другим. Объяснение правового самообязывания государства путем такой своеобразной конструкции само по себе указывает на всю искусственность и неубедительность теории, пытающейся найти основу юридического обязывания субъекта государственной власти лишь в нем самом.я:
В своей правовой организации государство находит свое естественное ограничение и необходимое определение, но не обязывание. Если говорят, что эта правовая организация, называемая государством, изменяет, отменяет свое право или устанавливает
новое, то это лишь выражение для объяснения внутреннего процесса жизни того сложного единства, юридически целого, в силу которого изменяется форма и объем его правового существования. Само государство не может нарушить свое право, нарушают это право его члены - люди, которых мы отличаем от государства как целого. Они посягают на право как неотделимую от государства форму его жизни. Нарушая обязанности, возложенные на них государственными законами, свою правовую компетенцию, лица, призванные быть органами государства, действуют не в качестве таковых.
Государство поэтому: в силу самой природы своей является правовой властью, правом, определенной и обусловленно...

Список страниц

• #
• 1
• 2
• 3
• ...
• 10
• 11
• 12
• 13
• 14
• 15
• 16
• 17
• 18
• 19
• 20
• 21
• 22
• 23

Закладка в соц.сетях