Жанр: Законодательный акт
Гражданское право
...тавном капитале, а лишь ее часть, то величина отчуждаемой части во всяком
случае не может быть меньше элементарной доли. Иными словами, дробление
элементарных долей при их отчуждении не допускается.
Наличие доли в уставном капитале, конечно, не означает каких-либо вещных прав на
имущество предприятия. Права участников по отношению к обществу (на участие в
управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т.п.) реализуются
в рамках единого обязательства, которое можно охарактеризовать как долевое
обязательство с активной множественностью лиц, поскольку его обязанной стороной
выступает само общество, а управомоченной - все участники. Поэтому передача доли
в уставном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав,
принадлежащих всем участникам, вместе взятым, т. е. цессию.
Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим
участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение
третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия
других участников (п. 2 ст. 93 ГК). Само общество также может выступать
приобретателем доли. Формально это должно вести к уменьшению уставного капитала
общества по правилам о прекращении обязательства совпадением должника и
кредитора в одном лице (ст. 413 ГК). Однако такие последствия наступят, только
если общество не реализует приобретенную долю другим участникам или третьим
лицам в установленный срок.
Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате
отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК). По своим
правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном
выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному
удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если
участники не решат восполнить убыль имущества.
Правовое положение органов управления обществом должно быть детально
урегулировано упоминавшимся выше законом. ГК устанавливает в этой области лишь
самые общие правила. Высшим органом управления обществом является общее собрание
его участников, один голос в котором соответствует одной доле в уставном
капитале. Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п.З ст. 91 ГК
и включает: изменение устава общества и размера его уставного капитала,
образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых
отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию
общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора).
Органами общества как юридического лица могут быть как единоличный орган
(директор, президент и т.п.), так и коллегиальный (правление, дирекция и т.п.),
либо оба вместе.
Изменения персонального состава участников общества с ограниченной
ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его
ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего
один участник.
Общество с дополнительной ответственностью. Коммерческая организация, уставный
капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная
одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по
ее обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал,
называется обществом с дополнительной ответственностью.
Специфика общества с дополнительной ответственностью состоит в особом характере
имущественной ответственности участников по его долгам. Во-первых, эта
ответственность является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут
быть предъявлены лишь при недостаточности имущества общества для расчетов с
кредиторами. Во-вторых, ответственность носит солидарный характер,
следовательно, кредиторы вправе в полном объеме или в любой части предъявить
требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить.
В-третьих, участники несут одинаковую ответственность, т. е. в равной мере
кратную размерам их вкладов в уставный капитал (п.1 ст. 95 ГК). В-четвертых,
общий объем ответственности всех участников определяется учредительными
документами как величина, кратная (двух-, трехкратная и т. п.) размеру уставного
капитала.
В остальном этот вид обществ мало чем отличается от обществ с ограниченной
ответственностью.
Акционерное общество. Коммерческая организация, образованная одним или
несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, суставным капиталом,
разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями,
называется акционерным обществом.
Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц заключается в
способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения
их акциями. Это, в свою очередь, обусловливает специфику осуществления прав по
акции и их передачи.
Устав признается единственным учредительным документом АО, чем подчеркивается
формальный характер личного участия в обществе (п. 3 ст. 98 ГК), и утверждается
на собрании учредителей. Вместе с тем ГК говорит и о заключении учредительного
договора, регулирующего отношения учредителей в процессе создания АО (п. 1 ст.
98 ГК). Такой договор служит вспомогательным средством, облегчающим создание АО,
как правило, не представляется на регистрацию и впоследствии может быть
расторгнут без ущерба для самого общества.
Уставный капитал АО равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций
- обыкновенных и привилегированных (ст. 99 ГК). Внесение вклада в уставный
капитал общества означает в то же время совершение договора купли-продажи акции.
Продавцом в этом договоре выступает само общество, которое не вправе отказаться
от его заключения с учредителем. Одной из особенностей договора купли-продажи
акций является то, что просрочка оплаты акции сверх сроков, определенных уставом
АО или решением о размещении дополнительных акций, автоматически приводит к
расторжению договора. Причем общество не вправе простить покупателю такую
просрочку оплаты, поскольку соответствующая норма ч. 2 п. 4 ст. 34 Закона "Об
акционерных обществах" носит императивный характер .
В соответствии с п. 1 ст. 25 и п. 1 ст. 27 Закона "Об акционерных обществах"
уставный капитал АО в момент его учреждения должен состоять из определенного
числа обыкновенных акций с одинаковой номинальной стоимостью, а также может
включать привилегированные акции разных типов (и разной номинальной стоимости),
общая доля которых в уставном капитале не должна превышать 25%. Такие акции
закон называет размещенными, поскольку их будущие покупатели (акционеры) уже
известны. Все держатели акций регистрируются в специальном реестре акционеров,
т. е. выпуск акций на предъявителя запрещен. Наряду с размещенными акциями устав
АО может предусматривать существование и объявленных акций, т.е. таких которые
общество вправе в дальнейшем разместить среди акционеров (ст. 27 Закона "Об
акционерных обществах").
Обыкновенная (простая) именная акция - это ценная бумага, удостоверяющая права
названного в ней лица на участие в общем собрании акционеров общества с правом
решающего голоса, на получение информации о деятельности общества, на получение
дивидендов, остатка имущества общества при его ликвидации, а также иные права,
предусмотренные законодательством и уставом общества. В отличие от обыкновенной
акции привилегированная, как правило, существенно ограничивает возможности ее
держателя по участию в голосовании на общем собрании акционеров. Так, владельцы
привилегированных акций имеют право решающего голоса лишь при решении вопросов о
реорганизации и ликвидации АО и о внесении в устав общества изменений и
дополнений, ограничивающих права этих акционеров. Кроме того, закон в ряде
случаев предоставляет право решающего голоса владельцам привилегированных
кумулятивных и конвертируемых акций Основной же "привилегией" таких акционеров
является их право получать дивиденды в фиксированной сумме преимущественно перед
обыкновенными акционерами независимо от прибыльности работы общества.
Акция как документ состоит из двух частей: акционной и купонной. Первая из них
(лицевая сторона) содержит все обязательные реквизиты акции, включая имя ее
владельца, на второй (оборотная сторона или дополнительный лист) проставляются
отметки о выплате дивидендов. Наряду с выпуском акций в натуре, т.е. в виде
документов на бумаге, все большее распространение у нас в стране получает т.н.
бездокументарная форма акций. Фактически, в этом случае акция представляет собой
запись о принадлежащих ее владельцу правах, сделанную в специальном реестре.
Уменьшение уставного капитала акционерного общества производится путем снижения
номинальной стоимости акций либо сокращения их общего количества (т.е.
амортизация акций). В обоих случаях общество обязано уведомить об этом всех
своих кредиторов, а последние вправе потребовать досрочного исполнения или
прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 30 Закона
"Об акционерных обществах"). Уменьшение уставного капитала не допускается, если
в результате этого его величина опустится ниже минимального размера уставного
капитала АО (существующего на дату регистрации соответствующих изменений в
уставе общества) .
Увеличение уставного капитала АО производится либо путем увеличения номинальной
стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных
акций. В последнем случае процедура размещения акций зависит от типа
акционерного общества. Закрытое акционерное общество обязано распределять все
акции новых выпусков между конкретными заранее известными лицами. Открытое
акционерное общество вправе предлагать акции для приобретения неограниченному
кругу лиц, т.е. проводить на них открытую подписку (п. 1 и 2 ст. 97 ГК).
Проведение открытой подписки на акции может состоять из следующих основных
этапов:
- принятие общим собранием акционеров решения о дополнительной эмиссии акций и
определение ее размера;
- внесение в устав общества изменений, касающихся увеличения количества
объявленных акций;
- утверждение проспекта эмиссии и государственная регистрация эмитируемых акций;
- издание проспекта эмиссии и публикация сообщений в средствах массовой
информации о подписке на акции, т.е. совершение публичной оферты - предложения о
заключении предварительного договора купли-продажи акций;
- получение заявлений инвесторов, заинтересованных в приобретении акций, т. е.
акцептов публичной оферты, в результате чего с ними заключаются предварительные
договоры купли-продажи акций;
- определение перечня инвесторов, с которыми будет заключаться окончательный
договор купли-продажи акций (если сумма заявок на покупку акций меньше
планируемого размера эмиссии, то удовлетворяются все заявки; если сумма заявок
превышает размер эмиссии, то последние по времени поступления заявки
отклоняются);
- заключение договоров купли-продажи акций с инвесторами, передача им акций и
получение платежей, а также утверждение результатов эмиссии и внесение
соответствующих изменений в устав АО.
Способами формирования уставного капитала не исчерпываются различия открытых и
закрытых акционерных обществ. Число участников закрытого АО не может превышать
пятидесяти, а в случае его превышения общество преобразуется в открытое АО либо
ликвидируется. Акционеры закрытого АО имеют право преимущественной покупки
отчуждаемых другими акционерами акций (аналогично передаче долей в обществе с
ограниченной ответственностью). Отмеченные различия открытых и закрытых АО все
же не приводят к расщеплению акционерных обществ на две самостоятельные
организационно-правовые формы, ибо укладываются в рамки единого понятия АО и не
противоречат общим принципам акционерной формы предприятия.
К органам управления акционерным обществом закон относит общее собрание
акционеров, а также совет директоров (наблюдательный совет), который обязательно
создается, если в обществе более 50 участников. Органами АО как юридического
лица, т. е. исполнительными органами, являются единоличный и (или) коллегиальный
орган (правление, дирекция и т. п.). Их компетенция, процедура формирования и
порядок работы определяются ст. 103 ГК, ст. 47-71 Закона "Об акционерных
обществах" и уставом АО. Кроме того, управление
обществом может быть по договору возложено и на сторонних управляющих -
юридических или физических лиц.
Поскольку акционерная форма предприятия рассчитана на объединение капиталов
множества вкладчиков, Закон "Об акционерных обществах" предусматривает
повышенную защиту интересов мелких держателей акций от действий более
состоятельных акционеров. Так, приобретение 30 и более процентов голосующих
акций крупных открытых АО способно изменить судьбу контрольного пакета акций, и
тем самым ущемить права большинства акционеров. С другой стороны, Закон не может
просто запретить свободную куплю-продажу акций в открытых АО, поскольку это
является их обязательным признаком. Решение этой проблемы законодатель видит в
том, чтобы в случае скупки контрольного пакета голосующих акций (30% и более)
одним лицом предоставить остальным акционерам право потребовать выкупа их
обыкновенных акций этим лицом по справедливой цене (ст. 80 Закона "Об
акционерных обществах"). Таким образом, акционер, которого не устраивают
перемены в контрольном пакете акций, может продать свои акции и, тем самым,
выйти из общества.
Также Закон защищает акционеров и от возможных недобросовестных действий
управляющих и других лиц, которые могут влиять на принятие обществом решений. С
этой целью ст. 81 Закона "Об акционерных обществах" определяет круг лиц, которые
считаются заинтересованными в совершении обществом сделок, и определяет
специальный порядок заключения таких сделок.
Кроме того, совершение крупных сделок, связанных с приобретением или отчуждением
имущества АО или его акций, обусловлено получением согласия совета директоров
(наблюдательного совета) или общего собрания акционеров.
Дочерние и зависимые общества. Аффилированные лица. Упоминаемые в ст. 105 и 106
ГК, а также ст. 6 Закона "Об акционерных обществах" дочерние и зависимые
хозяйственные общества не являются самостоятельными организационно-правовыми
формами юридических лиц. Их выделение преследует цель защитить интересы
кредиторов и участников обществ (акционерных и с ограниченной ответственностью),
оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.
Общество или товарищество (именуемое основным), повлиявшее на решения другого
общества (дочернего) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, в
соответствии с договором или по иным основаниям несет солидарную с дочерним
обществом ответственность по сделкам, совершенным в результате такого влияния.
Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения причиненных основным
обществом убытков. В случае несостоятельности дочернего общества по вине
основного последнее субсидиарно отвечает по его долгам.
Зависимые общества выделяются по чисто формальному критерию: принадлежности
более 20% их уставного капитала (а в акционерных обществах - более 20%
голосующих акций) другому хозяйственному обществу (преобладающему).
Аффилированные общества и товарищества (а точнее - аффилированные лица,
поскольку таковыми могут быть и граждане) также не являются особой
организационно-правовой формой юридических лиц. Этот термин заимствован из
англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной
зависимости друг от друга, когда одно из них может определять условия ведения
хозяйственной деятельности другим. Но если на Западе аффилированные фирмы - это
компании, зависящие от других, то в российском праве этот термин применяется и к
зависимым, и к преобладающим лицам, что не способствует его четкому пониманию.
Более подробно содержание этого понятия раскрывается в антимонопольном
законодательстве.
Основной обязанностью преобладающих и аффилированных лиц является предоставление
(в том числе - опубликование) соответствующей информации компетентным
государственным органам и (или) зависимым от них организациям.
§ 5. Производственные кооперативы
Производственный кооператив (артель) - это объединение лиц для совместного
ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного
участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов
объединения.
В производственном кооперативе, как и в хозяйственных товариществах, решающее
значение имеет личное участие его членов в деятельности организации. Но нормы о
хозяйственных товариществах сконструированы в основном в расчете на то, чтобы
обеспечить полным товарищам возможность непосредственного личного участия в
предпринимательской деятельности. В отношении же производственных кооперативов
акцент делается на непосредственном трудовом участии, предполагающем включение
участника в состав трудового коллектива кооператива. Именно поэтому ст. 7 Закона
"О производственных кооперативах" ограничивает количество членов кооператива, не
принимающих личного трудового участия в его деятельности, всего двадцатью пятью
процентами от числа членов, участвующих в работе кооператива личным трудом.
Решение имущественных вопросов и управление в производственном кооперативе также
обладают значительной спецификой.
В фирменном наименовании вместо слов "производственный кооператив" можно
использовать слово "артель", поскольку законодатель считает их синонимами.
Участниками производственного кооператива являются, по общему правилу, граждане.
Причем, в отличие от полных товарищей, им абсолютно не требуется статуса
индивидуального предпринимателя. Наряду с ними участвовать в кооперативе могут и
юридические лица, если это допускается уставом кооператива. Число членов
кооператива не может быть менее пяти.
Говоря об участии в кооперативе, необходимо отметить, что термин "членство"
может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации
(и в этом смысле можно говорить, например, о членстве в АО) и как специфическая
форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК
понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении. Членство в
узком смысле слова означает также, что взаимные правовые связи между членами
устанавливаются не напрямую (как это происходит, например, на основе
учредительного договора), а опосредуются кооперативом, который выступает
своеобразным центром системы этих связей. Поэтому единственно возможным
учредительным документом кооператива может быть только его устав.
Имущество кооператива первоначально складывается из паевых взносов его членов,
которые не идентичны долям в уставном капитале хозяйственных обществ и
товариществ. Права члена в отношении кооператива отнюдь не обусловлены величиной
его пая. Так, независимо от величины пая каждый член кооператива имеет один
голос на общем собрании участников (п. 4 ст. 110 ГК, ч. 3 п. 2 ст. 15 Закона "О
производственных кооперативах"). Распределение прибыли и ликвидационного остатка
между членами кооператива обычно производится в соответствии с их трудовым
участием (п. 4 ст. 109 ГК, п. 1 ст. 12 Закона "О производственных
кооперативах"). В случае образования неделимого фонда пай и вовсе перестает
соответствовать доле в имуществе кооператива. При выходе из кооператива его член
имеет право лишь на выплату ему пая, но никак не выплаты доли во всем имуществе.
Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам
в порядке и размерах, установленных уставом и законом о производственных
кооперативах (п. 2 ст. 107 ГК).
Система кооперативных органов состоит из общего собрания его членов (высший
орган), наблюдательного совета (образование которого в отличие от АО не
обязательно) и исполнительных органов: правления и (или) председателя (ст. 110
ГК). Обязательным для кооперативов является принцип комплектования его органов
только из числа членов, что чересчур категорично.
Члену кооператива принадлежит безусловное право выхода из его состава. По общему
правилу, передача пая другому члену кооператива не требует согласия остальных
участников. Переход пая к третьим лицам означает их прием в члены кооператива и
поэтому возможен лишь по решению общего собрания.
Исключение из членов кооператива возможно в качестве санкции за ненадлежащее
исполнение членских обязанностей (п. 2 ст. Ill ГК).
Причем, в отличие от хозяйственных товариществ, такое исключение производится по
решению общего собрания членов кооператива.
§ 6. Государственные и муниципальные предприятия
Государственные и муниципальные предприятия как особая разновидность
коммерческих организаций. Специфика этих субъектов гражданского права состоит в
том, что их имущество находится соответственно в государственной или
муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве
хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 1 ст. 113 ГК). Поэтому
они являются единственным видом коммерческих юридических лиц, которые имеют не
право собственности на принадлежащее им имущество, а вторичное вещное право.
Государственные и муниципальные предприятия являются унитарными, а их имущество
неделимо и не может быть распределено по вкладам. Таким образом, государственным
(муниципальным) предприятием называется юридическое лицо, учрежденное
государством либо органом местного самоуправления в предпринимательских целях
или в целях выпуска особо значимых товаров (производства работ или оказания
услуг), имущество которого состоит в государственной (муниципальной)
собственности.
Учредительными документами государственных и муниципальных предприятий являются
решение собственника (как правило, его представителя в лице соответствующего
органа министерства государственного имущества) и устав, утвержденный указанным
лицом. В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК в учредительных документах унитарных
предприятий должны быть определены предмет и цели деятельности конкретного
юридического лица. Это обусловлено тем, что правоспособность государственных и
муниципальных предприятий, в отличие от других коммерческих организаций,
является специальной. Поэтому государственные и муниципальные предприятия не
могут осуществлять любые виды деятельности, они должны заниматься только такими
видами хозяйствования, которые определены им собственником в уставе. Однако это
не означает, что унитарные предприятия ограничены в совершении различных сделок.
Если иное специально не установлено собственником в уставе, они вправе совершать
всякие сделки, необходимые им для достижения целей, предусмотренных в уставе.
Так, государственное предприятие вправе передать с согласия собственника часть
своего имущества в аренду, если это не помешает основному производству и
позволит изыскать дополнительные источники финансирования. Тем не менее
систематическая сдача своего имущества в аренду явно выходит за рамки
специальной правоспособности унитарного предприятия, ибо его цель - производство
продукции, а не услуги по предоставлению вещей внаем.
Природа государственных и муниципальных предприятий находит свое выражение в их
фирменном наименовании, которое должно содержать указание собственника их
имущества. Другие средства индивидуализации государственных и муниципальных
предприятий не отличаются от аналогичных средств иных коммерческих организаций.
В отличие от других предпринимательских юридических лиц, органы управления
государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят единоличный
характер. Возглавляет предприятие руководитель (генеральный директор, директор),
который назначается на должность и освобождается от должности собственником либо
уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п.4 ст. 113 ГК).
В настоящее время правовое положение государственных и муниципальных предприятий
определяется ГК, а также рядом специальных нормативных актов, принятых по поводу
отдельных разновидностей этих юридических лиц . В соответствии с п. 6 ст. 113 ГК
должен быть принят специальный закон, посвященный правовому статусу унитарных
предприятий.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Оно создается
по решению уполномоченного на то государственного органа (комитета по управлению
государственным имуществом) или органа местного самоуправления (для
муниципальных предприятий) и существует за счет самостоятельно извлеченной
прибыли. При этом собственник имущества предприятия, основанного на праве
хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия, за
исключением случаев субсидиарной ответственности по обязательствам
обанкротившегося вследствие его указаний юридического лица.
Характер имущественной обособленности рассматриваемого предприятия определяетсяОбщие положения. Некоммерческими называются организации, не преследующие цели
извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не
распределяющие прибыль между своими участниками (п.1 ст. 50 ГК).
Установление в законе сразу двух критериев, характеризующих некоммерческую
организацию, безусловно, оправданно. В сегодняшней России большинство
некоммерческих организаций, не исключая и финансируемые собственником
учреждения, просто вынуждено заниматься предпринимательством, чтобы свести концы
с концами. Законодатель должен обеспечить такой правовой режим их деятельности,
при котором неизбежное и необходимое ведение коммерции не превратится в
самоцель. Зарубежный опыт показывает, что именно запрет распределять полученную
прибыль между участниками юридического лица является самым действенным способом
отсечения некоммерческих организаций от профессионального бизнеса.
Разграничение коммерческих и некоммерческих организаций, как отмечалось в
литературе, является слабым местом современного гражданского законодательства.
Но проблема кроется не столько в выборе подходящих критериев разграничения этих
видов организаций, сколько в последовательном применении выбранных критериев к
тем
...Поділитися у соцмережах
