Жанр: Законодательный акт
Гражданское право
...и. Наибольший интерес у исследователей в этот период
вызывают вопросы, связанные с правом государственной социалистической
собственности, плановыми договорами и вытекающими из них хозяйственными
обязательствами, юридической личностью социалистических организаций и т.д.
Большое внимание уделялось проблемам системы права, предмета и метода
гражданского права. Во второй половине 50-х годов возрождается введя
хозяйственного права, сторонники которой пытаются обосновать существование
наряду с гражданским другой самостоятельной отрасли -хозяйственного права. По
мнению сторонников данной теории, имущественные отношения с участием граждан
должны регулироваться гражданским правом, а отношения между социалистическими
организациями, возникающие в связи с организацией и осуществлением их
хозяйственной деятельности, -хозяйственным правом. В соответствии с этим
предлагалось наряду с Основами гражданского законодательства и Гражданским
кодексом принять Основы хозяйственного законодательства или Хозяйственный
кодекс. Основным недостатком этой теории было то, что она вела к отрыву
правового регулирования товарно-денежных отношений, складывающихся между
организациями, от остальных товарно-денежных отношений и слиянию их правового
регулирования с правовым регулированием совершенно иных по своей природе
отношений по управлению хозяйственной деятельностью социалистических
организаций. Законодатель не воспринял идею хозяйственного права, и проведенная
в 1961-1965 гг. кодификация гражданского законодательства законодательно
закрепила теоретические разработки сторонников единого гражданского права о
необходимости единого правового регулирования всех имущественных отношений,
независимо от их субъектного состава и сферы функционирования. В 1961 г. были
приняты Основы гражданского законодательства Союза
ССР и союзных республик, а в 1964 г. - Гражданский кодекс РСФСР^.
Основы гражданского законодательства 1961 г. и ГК 1964 г. законодательно
закрепили сложившуюся в нашей стране плановую экономику и во многом
предопределили дальнейшее направление развития отечественной цивилистической
мысли. Проводившиеся в последующий период научные исследования в значительной
мере были ориентированы на разработку таких юридических конструкций, которые
позволяют обеспечивать плановое воздействие на товарно-денежные отношения,
складывающиеся в нашей стране. Неэффективность плановой экономики во многом
предопределила и недостатки теоретических концепций, разработанных на ее основе.
Так, выяснилось, что теория сложного юридического состава, включающего в себя
план и заключенный на его основе договор, не только не позволяет сочетать
интересы всего народного хозяйства в целом с интересами отдельных участников
гражданского оборота, как это предполагалось раньше, но и не позволяет
использовать все преимущества такого уникального правового инструментария, как
договор. Вместе с тем нельзя сбрасывать со счетов и достижения цивилистической
науки в этот период, в течение которого продолжалась интенсивная работа
цивилистов во всех сферах и институтах гражданского права. Результаты этой
работы нашли отражение в многочисленных научных и учебных публикациях.
Доказательством плодотворности результатов проведенных в этот период
исследований является то обстоятельство, что с переходом к рыночной экономике
цивилисты в кратчайшие сроки разработали такие фундаментальные кодифицированные
нормативные акты, рассчитанные на рыночную экономику, как Основы гражданского
законодательства Союза ССР и республик 1991 г., часть первую (1994 г.) и часть
вторую (1995 г.) Гражданского кодекса Российской Федерации 1994 г. Обусловлено
это тем, что, несмотря на плановую оболочку, разрабатываемые в рассматриваемый
период гражданско-правовые формы были сориентированы на товарно-денежные
отношения, существование которых в нашей стране сторонниками цивилистической
концепции никогда не отрицалось. После снятия с этак гражданско-правовых форм
командно-административного налета их содержание оказалось вполне пригодным для
опосредования современных рыночных отношений.
Вместе с тем переход от плановой к рыночной экономике явился поворотным пунктом
в развитии цивилистической мысли в нашей стране. Пересмотру подверглись многие
теоретические концепции, разработанные на базе плановой экономики. Ушли в
прошлое теория единства государственной социалистической собственности,
хозяйственного договора и хозяйственного обязательства, такие научные понятия,
как право личной собственности и нетрудовой доход и т.п. Внимание ученых стали
привлекать такие ранее забытые институты гражданского права, как частная
собственность, приватизация, интеллектуальная собственность, хозяйственные
общества и товарищества, ценные бумаги и биржевые сделки, сделки с
недвижимостью, сервитуты и другие вещные права и т. п.
§ 2. Гражданское право как учебная дисциплина
Понятие учебной дисциплины гражданского права. Если гражданское право как
отрасль права регулирует соответствующие общественные отношения, а наука
1ражданского права изучает гражданско-правовые явления, то гражданское право как
учебная дисциплина обучает гражданскому праву и науке гражданского права. В
задачу гражданского права как учебной дисциплины входит в первую очередь
обучение тем нормам гражданского права и практике их применения, которые в
совокупности образуют гражданское право как отрасль права.
Однако, если бы учебная дисциплина гражданского права ограничилась этим, ее
результаты были бы весьма незначительными. Стоит только измениться гражданскому
законодательству, как будут сведены на нет и результаты обучения содержащимся в
нем нормам права. Поэтому успешное обучение возможно только в том случае, если
оно опирается на результаты научных исследований. В силу этого наряду с отраслью
гражданского права в сферу обучения входит и наука гражданского права с
выработанными ею понятиями, суждениями, выводами, идеями, концепциями и
теориями. Обучение в таком случае носит куда более фундаментальный характер, а
результаты его не утрачивают значения и в случаях последующих изменений
гражданского законодательства.
В учебном курсе гражданского права излагаются положения и выводы цивилистической
науки относительно предмета и метода гражданского права, содержания гражданских
законов и иных правовых актов, механизма гражданско-правового регулирования
общественных отношений, закономерностей становления и развития гражданского
законодательства с присущим ему юридическим инструментарием. В результате
студент овладевает знаниями не только гражданских законов и практики их
применения, но и познает закономерности их развития, знакомится с выработанным
цивилистической наукой понятийным аппаратом, теоретическим обоснованием
закрепленных в законе норм права, правилами их толкования и применения. Тем
самым закладывается прочный научный фундамент будущей специальности студента.
В задачу учебного курса гражданского права входит не только ознакомление
студентов с содержанием гражданско-правовой отрасли и науки гражданского права,
но и привитие студентам навыков практической работы по избранной ими
специальности, связанных с правильным применением гражданских законов к
отдельным случаям, возникающим в реальной жизни. Для обучения студентов навыкам
практической деятельности в учебном курсе гражданского права используются приемы
и способы, выработанные педагогической наукой.
Система учебного курса гражданского права, В основу системы ученого курса по
гражданскому праву положена система гражданского права и гражданского
законодательства. Вместе с тем между указанными системами нет и не мажет быть
тождества, поскольку учебным курсом гражданского права охватывается не только
гражданско-правовая отрасль, но и наука гражданского права. Это не может не
вносить соответствующие коррективы в систему построения учебной дисциплины по
гражданскому праву. Так, в гражданском праве нет научных определений многих
понятий, используемых в нормативных актах гражданского законодательства, нет и
не может быть научных обобщений и выводов, примеров из судебной и иной практики,
подтверждающих Правильность этих выводов, и т.д. Однако все это безусловно
необходимо для успешного обучения студентов гражданскому праву и цивилистической
науке. С учетом изложенного система настоящего учебного курса соответствующим
образом отличается от системы гражданского права и гражданского
законодательства.
Глава 4. ОСНОВНЫЕ ЧЕРТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ ГОСУДАРСТВ
§ 1. Основные гражданско-правовые системы современности
Понятие гражданско-правовой системы (семьи). Гражданское право возникло вместе с
появлением государственно организованного общества и в момент своего зарождения,
как, впрочем, и право вообще, представляло собой нечто самобытное, ранее никогда
не существовавшее. Однако, чем больше стран вступало на путь правового развития,
тем меньше национальных особенностей имело возникающее право. Сильнее всего это
касалось гражданского права, ибо именно оно опосредовало экономические
отношения, которые по сравнению с другими социальными отношениями наиболее
унифицированы. Эта тенденция к унификации усилилась с широким развитием
международного общения. Гражданское право каждого нового государства при его
возникновении начало испытывать сильнейшее влияние уже существующих правовых
систем. Например, римское право подверглось воздействию права греческого и
финикийского и, в свою очередь, оказало сильнейшее влияние на право многих стран
континентальной Европы. Главным способом такого влияния было заимствование
правовых конструкций. Такое заимствование могло быть прямым (например, рецепция
римского права на территории южной и средней Европы) или косвенным, когда тот
или иной институт формировался исходя из общих начал ранее существовавшего, но с
учетом тех или иных национальных особенностей (так, к примеру, заимствовалась
модель доверительной собственности в континентальном праве). В результате
заимствования гражданским правом одной страны большинства правовых институтов
другой формировалась гражданско-правовая система. Нельзя, впрочем, исключать и
такого способа образования гражданско-правовой системы, как формирование в
разных государствах сходных институтов под влиянием одних и тех же экономических
закономерностей. Однако этот способ не имеет определяющего значения, поскольку
скопировать всегда легче, чем создавать свое.
Гражданско-правовая система (семья) представляет собой объединение нескольких
государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в
них гражданско-правового регулирования общественных отношений. Гражданскоправовая
система, как понятие, производна от правовой системы в широком смысле
этого слова.
Понятие о правовой системе является одним из ключевых в теории права. Обычно
выделяются следующие правовые системы -романо-германская, или континентальная,
англо-американская, или система общего права, мусульманская и патриархальная.
Ранее шла речь также о социалистической системе права. Сейчас о такой системе
может идти речь только как об одной из разновидностей уже названных систем или
как об особой "авторитарной" разновидности системы права.
Гражданско-правовая система - объединение более низкого уровня по сравнению с
системой права вообще, однако это не означает, что она в точности должна
соответствовать сложившимся соотношениям между правовыми системами. Например,
право бывшего СССР относили к так называемой социалистической системе права,
однако гражданское право этого государства всегда тяготело к континентальной
системе, точнее к его германской подсистеме. Достаточно обратиться к любому из
гражданских кодексов советского периода. Гражданско-правовая система -
самостоятельное образование и потому ее характеристика может не совпадать с
чертами правовой системы в целом.
Основные компоненты гражданско-правовой системы. Эти компоненты помогают
отличать гражданско-правовые системы друг от друга, 1фИ этом они должны быть
достаточно объемными по содержанию, поскольку при детальном рассмотрении право
каждой страны уникально. Под такими компонентами обычно понимают: 1) источники
права, их состав и соотношение между собой по значимости. Здесь важен удельный
вес нормативных актов, в особенности кодифицированных, значение судебной
практики и т.п.; 2) структуру гражданского права, в том числе распределение норм
по отдельным правовым институтам (подотраслям). Основными среди этих институтов
являются нормы о лицах, вещное право, обязательственное право, исключительные
права, семейное и наследственное право; 3) правоприменительную практику, не
только судебную, но также конституционную, административную и проч.; 4) доктрину
как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения.
Каждый из этих компонентов связан с остальными, и все они в совокупности
позволяют отграничивать одну правовую систему от другой. Однако анализ отдельных
правовых систем вполне возможно строить исходя только из структуры источников и
институтов (подотраслей). Специфика же правоприменительной практики и доктрины
как производных от норм права вполне может быть отражена в рамках отдельных
институтов.
Исходя из перечисленных компонентов, можно выделить следующие гражданскоправовые
системы-континентальную, англо-американскую, мусульманскую и
патриархальную. Континентальная система права представлена практически всеми
странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской
Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными
странами, воспринявшими систему своей метрополии. Англоамериканская система
существует в Великобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и
Новой Зеландии), а также отчасти в Индии. Мусульманское право действует в ряде
стран Ближнего и Среднего Востока. Наконец, патриархальное гражданское право
сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании. В
рамках названных правовых систем возможно выделение и иных подсистем при помощи
самых разных критериев. Например, можно выделить страны со смешанной системой
права - континентального и англо-американского - Шотландия, некоторые штаты США
(Луизиана) и Канады (Квебек). В дальнейшем мы сосредоточимся на сравнительном
анализе двух правовых систем: континентальной и англо-американской.
Тенденции развития гражданско-правовых систем. Для современного гражданского
права характерна тенденция к унификации национальных правовых систем при
постоянном обогащении их внутреннего содержания. Унификация происходит путем
сглаживания наиболее существенных различий и взаимного заимствования
соответствующих конструкций. Однако гражданское право развивается пока в
национальных рамках.
Для более тесного сближения и связанного с ним перехода правового регулирования
на межгосударственный уровень гражданское право еще не доросло. Помимо того, что
сохраняются различия в социально-экономических отношениях (хотя и не столь
весомые, как раньше), нельзя сбрасывать со счетов и сложившиеся вековые
традиции, в том числе правовые. Существует и немало национальных различий.
Вообще гражданскому праву свойствен известный консерватизм, который не так
просто преодолеть. Унификация на межгосударственном уровне реальна только в
сфере международного частного права и, пожалуй, в Европейском сообществе, да и
то преимущественно на уровне модельных актов. Некоторые институты готовы к
унификации в большей степени, чем остальные. Возьмем, к примеру,
законодательство о юридических лицах. Развитие хозяйственных связей в Европе
достигло сталь высокого уровня, что вполне можно вести речь о введении в данной
сфере общих правил. Иная ситуация в вещном или наследственном праве, которые до
сих пор несут на себе печать традиционализма.
Место российского гражданского права среди 1?ажданско-правовых систем
современности. После Октября 1917 г. в юридической литературе всегда старались
выпятить особенности права СССР как права нового "социалистического" типа в
противовес типу буржуазному. Повсеместно развивались теория, в соответствии с
которыми правовые системы
нужно классифицировать не по внутренним свойствам самого права, а до
экономическому (формационному) типу. Тем самым игнорировались особенности права
и выпячивались в угоду политическим соображениям лозунги "текущего момента".
Однако, если применительно к праву публичному еще можно было вести речь о какихто
"социалистических" особенностях, то для гражданского права это было
совершенно неуместно. Неслучайно в обоснование исторической самостоятельности
советского права приводились лишь аргументы из арсенала государственного,
административного и иных отраслей публичного права. Что же касается права
гражданского, то никаких изменений в нем не произошло, если не выходить за его
пределы. Необходимо, впрочем, учитывать, что гражданское право в советский
период его развития испытывало на себе сильнейшее воздействие публично-правовых
начал, что дало известные основания одному из современных исследователей
гражданского законодательства этого периода заявить: "Приверженцам единства
гражданского права никогда, в сущности, не удавалось создать непротиворечивую с
логической точки зрения концепцию предмета правового регулирования в этой
области. Организация взаимосвязей внутри государственного сектора экономики в
советский период никак не могла уложиться в рамки юридических институтов,
сложившихся совсем в иных условиях, т.е. на основе развитых форм товарноденежных
отношений". Так называемое "социалистическое" право не может быть
отнесено к числу самостоятельных правовых систем. Оно является правом
переходного периода от одного типа государственного устройства к другому, когда
в обществе нарастают тоталитарные тенденции, неизбежные в условиях, когда один
строй сменяется другим. Другой вопрос, почему в условиях России этот переходный
период затянулся на 70 лет. Впрочем, он и сейчас не завершен, хотя все более
зримо обнаруживается генетическое родство российского права с континентальным.
Как представляется, процесс развития российского права пойдет в направлении
усиления его общности с правом континентальным. Не исключены, однако,
заимствования отдельных конструкций и из англо-американского права.
§ 2. Континентальная система
Общая характеристика. Континентальная, или романо-германская, система права
является результатом творческого развития римского частного права европейскими
учеными, главным образом в университетах. В процессе такого развития Европа
перешла от непосредственного применения норм римского права (правда,
подвергнутых существенной модернизации) к созданию национальных
гражданско-правовых систем. В настоящее время гражданское право развивается в
рамках отдельных государств, которые хотя и следуют в основном прежним
традициям, но творят гражданское право исходя из своих особенностей.
Что же касается римского права (в том числе модернизированного), то оно прямо не
применяется ни в одной стране. Однако степень его влияния на правовую жизнь
столь велика, что оно на деле сохранило свой авторитет. Все основные понятия
континентального гражданского права являются римскими, а многие институты
регламентируются так же, как и две тысячи лет назад в Риме. В основе обучения
также лежит римское право.
Для континентального права характерно четкое деление права на частное и
публичное. Несмотря на множество существующих концепций, объясняющих такое
деление, можно с уверенностью сказать, что в основе его лежат различные
интересы, которым служат частное и публичное право (эта концепция господствует
со времен римского права). Частное (гражданское) право служит интересам
отдельных лиц, которые равны между собой в правах. Правда, современное
гражданское право допускает предоставление некоторых преимуществ более слабой в
экономическом смысле стороне гражданско-правовых отношений (например,
потребителю). Однако такие преимущества -лишь способ обеспечения равноправия на
практике. В свою очередь, публичное право служит интересам целого общества и его
основного представителя-государства. Оно основано на подчинении одной стороны
отношения другой. Впрочем, в последнее время в рамках континентального права
появляется все больше таких подразделений, в которых нормы частного и публичного
права тесно переплетены. Однако в основном это деление сохраняется.
Что же касается подразделения континентального частного права на гражданское и
торговое, то оно потеряло прежнее значение. И хотя отдельные торговые кодексы
(рассчитанные на отношения между предпринимателями) продолжают сохраняться во
многих государствах Европы, все больше стран вдет по пути отражения специфики
отношений между коммерсантами (вступающими в гражданско-правовые отношения с
целью извлечения прибыли) в рамках общегражданского законодательства. Это можно
объяснить усложнением коммерческой деятельности, которая все больше
регламентируется отдельными законами (о юридических лицах, о биржах и биржевой
торговле, об отдельных видах договоров). Тем самым уменьшается удельный вес
норм,
которые могут быть сосредоточены в торговых кодексах, и сохранение последних
теряет свой смысл.
Романская и германская подсистемы. В рамках континентального права они могут
быть выделены в зависимости от того, законодательство какой страны -Франции или
Германии -берется за основу. В XIX в. и в первой половине XX в. европейские
страны при создании собственного гражданского законодательства следовали либо
французской модели, воплощенной в Гражданском кодексе Франции 1804 г. (Кодекс
Наполеона), либо германской-положенной в основу Германского гражданского
уложения 1896 г. Соответственно образовались группы романского и германского
гражданского права. Разумеется, кодексы только отражали результаты развития
доктрины различных государств, а не формировали ее.
При этом система гражданского права романской группы (Кодекса Наполеона)
считалась заимствованной из Институций, простейшего учебника по римскому праву,
составляющего часть Кодификации Юстиниана (Corpus luris Civilis). Эта система,
называемая институционной, если отвлечься от ее несущественных особенностей,
предполагала группировку гражданско-правовых норм по следующим разделам: 1)
"лица" (т.е. субъекты права); 2) "вещи" (объекты права) и соответственно вещные
права; 3) "иски" и соответствующие искам обязательства. Но постепенно она
подверглась модификациям. В частности, из нее были удалены нормы гражданского
процесса и появились общие положения и иные разделы.
Система германской группы опиралась на Дигесты (Пандекты) Кодификации Юстиниана
(а потому получила название пандектной) и изначально предполагала разделение
норм материального и процессуального частного права (последние рассматривались
отдельно). При этом все материальные нормы подразделялись на те, которые
касаются любых институтов гражданского права (они образовывали так называемую
"Общую часть", включающую общие положения, нормы о субъектах права, объектах
прав и самих правах, в том числе об осуществлении и защите последних), и
посвященные отдельным инс-1И1утам - вещному, обязательственному, семейному и
наследственному праву ("Особенная часть"). Германская система также в дальнейшем
была модернизирована.
Пандектная система при ее создании в юрвдико-техническом смысле была выше
институционной. Достаточно указать на такой используемый ею прием, как
разделение Общей и Особенной частей. Однако в дальнейшем институционная и
пандектная системы развивались и сближались, и сейчас уже трудно говорить о них
как о самостоятельных системах. Они составляют лишь две основные подсистемы
единого
континентального права. Это тем более верно в современных условиях активно
развивающейся европейской интеграции.
Источники права. Континентальное право развивалось под определяющим влиянием
доктрины права, и прежде всего римского права. При создании его норм научные
абстракции, человеческий разум и деятельность ученых играли и играют решающую
роль. Большинство жизненных ситуаций рассматривается через призму доктрины и под
нее подстраивается. Сущность континентального подхода состоит не в том, чтобы
найти в практике и отшлифовать то или иное решение. Главное -выработать общий
идеальный принцип, а затем "регулировать" при помощи него общественные
отношения.
Соответственно основным источником континентального права являются законы, и
среди них главный кодифицированный акт- Гражданский кодекс. Нормы в кодексе (да
и в законодательстве в целом) развертываются от общих к частным, от абстрактных
к конкретным. Основная задача юриста - подвести конкретный случай под действие
той или иной нормы позитивного права. Отдельные законы создаются и применяются
как подчиненные кодексу.
Обычаи как источник права в континентальной системе играют незначительную роль.
Основной упор в правовом регулировании сделан на закон. По существу, обычаи
сведены к деловым обыкновениям, дополняющим действующее позитивное право.
Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если
и признается источником права (что имеет место далеко не во всех странах), то
только в узких рамках, применительно к тем отношениям, которые не урегулированы
или не полностью уре1улированы законом. К тому же существует четкая установка на
заполнение при помощи законодательства имеющихся в праве пробелов, с тем чтобы
избежать их восполнения на практике.
Лица. Правовые установления, относящиеся к лицам, делятся на две части -1) о
физических лицах; 2) о юридических лицах. Применительно к физическим лицам
различается правоспособность, как способность иметь права и обязанности, и
дееспособность, как способность своими действиями осуществлять права и
обязанности. Объем правоспособности у всех равный и определен позитивным правом.
Выделяются различные степени дееспособности в зависимости от возраста и
состояния зд
...Поділитися у соцмережах
